Eerste aanleg - meervoudig van Gerechtshof Amsterdam (Nederland), Ondernemingskamer, 3 de Marzo de 2010

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 3 de Marzo de 2010
• Uitgevende instantie: Ondernemingskamer

GERECHTSHOF TE AMSTERDAM

ONDERNEMINGSKAMER

BESCHIKKING van 3 maart 2010 in de zaak met rekestnummer 200.057.731 OK van

1. de rechtspersoon naar het recht van de plaats van vestiging

   HERMES FOCUS ASSET MANAGEMENT LTD,

2. de rechtspersoon naar het recht van Engeland en Wales

   HERMES EUROPEAN FOCUS FUND I,

3. de rechtspersoon naar het recht van Engeland en Wales

   UNIVERSITIES SUPERANNUATION SCHEME,

   alle gevestigd te Londen, Verenigd Koninkrijk,

   VERZOEKERS,

   advocaten: MR. J.H. LEMSTRA EN MR. V.M. NEERING,

   t e g e n

   de naamloze vennootschap

   OCÉ N.V.,

   gevestigd te Venlo,

   VERWEERSTER,

   advocaten: MR. H.J. DE KLUIVER EN MR. P. CRONHEIM,

   e n t e g e n

1. de stichting

   STICHTING ADMINISTRATIEKANTOOR PREFERENTE AANDELEN OCÉ,

   gevestigd te Venlo,

   BELANGHEBBENDE,

   advocaat: MR. J. VAN DER HORST,

   e n t e g e n

2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

   CANON FINANCE NETHERLANDS B.V.,

   gevestigd te Amsterdam,

3. de rechtspersoon naar het recht van de plaats van vestiging

   CANON INC.,

   gevestigd te Tokio, Japan,

   BELANGHEBBENDEN,

   advocaten: MR. M.W. JOSEPHUS JITTA EN MR. B.R. VAN DER KLIP,

   e n t e g e n

4. de vereniging met volledige rechtsbevoegdheid

   VERENIGING VEB NCVB,

   gevestigd te 's-Gravenhage,

   BELANGHEBBENDE,

   advocaat: MR. P.W.J. COENEN.

1. Het verloop van het geding

   1.1 Verzoekers sub 1 en 2 worden hierna tezamen Hermes genoemd, verzoeker sub 3 USS, en de drie verzoekers tezamen Hermes c.s. Verweerster Océ N.V. zal worden aangeduid als Océ. De belanghebbenden worden hierna respectievelijk Stichting AK, Canon BV en Canon Inc (dan wel, tezamen, Canon) en VEB genoemd.

   1.2 Hermes c.s. hebben bij op 23 februari 2010 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verzoekschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht - zakelijk

   weergegeven - bij beschikking, uitvoerbaar bij voorraad,

   1) een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van Océ met betrekking tot de in het verzoekschrift toegelichte bezwaren over de periode vanaf de dag dat de onderhande-lingen over het bod van Canon op (de aandelen van) Océ startten tot het einde van de duur van dit geding, alsmede ten aanzien van (het gebruik van) de financieringspreferente aandelen in het kapitaal van Océ over de periode 2006 tot het einde van de duur van het geding;

   2) bij wijze van onmiddellijke voorzieningen voor de duur van het geding:

   1. de inwerkingtreding van de besluiten van de algemene vergadering van aandeelhouders van Océ van 12 februari 2010 op te schorten;

   2. alle wils- en zeggenschapsrechten, daaronder het stemrecht begrepen, met betrekking tot de financieringspreferente aandelen in het kapitaal van Océ te schorsen;

   3. drie of meer van Canon onafhankelijke commissarissen bij Océ te benoemen, die het in het bijzonder tot hun taak mogen rekenen de belangen van de minderheidsaandeelhouders te behartigen;

   4. dan wel zodanige voorzieningen te treffen die de Ondernemingskamer in goede justitie geraden acht;

      3) Océ te veroordelen in de kosten van het geding.

      1.3 Océ heeft bij op 1 maart 2010 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht het verzoek van Hermes c.s. tot het treffen van onmiddellijke voorzieningen af te wijzen en Hermes c.s. te veroordelen in de kosten van het geding.

      1.4 Stichting AK heeft bij eveneens op 1 maart 2010 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht de verzoeken van Hermes c.s. af te wijzen, met veroordeling van Hermes c.s. in de kosten van het geding.

      1.5 Canon heeft bij op 1 maart 2010 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift met één productie de Ondernemingskamer verzocht het verzoek van Hermes c.s. om onmiddellijke voorzieningen te treffen, af te wijzen en Hermes c.s. hoofdelijk te veroordelen in de kosten van procedure.

      1.6 VEB heeft bij op 1 maart 2010 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht - zakelijk weergegeven - haar aan te merken als belanghebbende in deze procedure en het enquêteverzoek van Hermes c.s. toe te wijzen, alsmede om, bij wijze van onmiddellijke voorzieningen voor de duur van het geding:

      a) de inwerkingtreding van de besluiten van de buitengewone algemene vergadering van aandeelhouders van Océ van 12 februari 2010 op te schorten;

   2. zoveel tijdelijke commissarissen - althans ten minste vier - bij Océ te benoemen als nodig is om een meerderheid van onafhankelijke commissarissen te bewerkstelligen die het in het bijzonder tot hun taak mogen rekenen de belangen van de minderheidsaandeelhouders van Océ te behartigen, dan wel,

      één onafhankelijke commissaris bij Océ te benoemen met een doorslaggevende stem ten aanzien van aangelegenheden die de rechten van minderheidsaandeelhouders kunnen beperken, de economische belangen van minderheidsaandeelhouders kunnen aantasten of hun toekomstige rechtspositie bedreigen;

   3. dan wel zodanige voorzieningen te treffen die de Ondernemingskamer in goede justitie geraden acht;

      en om Océ te veroordelen in de kosten van het geding.

      1.7 Het verzoek is, voor zover het strekt tot het treffen van onmiddellijke voorzieningen, behandeld ter openbare terechtzitting van de Ondernemingskamer van 3 maart 2010, alwaar de advocaten de standpunten van de door hen gerepresenteerde partijen - nader - hebben toegelicht, allen aan de hand van aan de Ondernemingskamer overgelegde pleitnotities, en wat mr. Lemstra en mr. Josephus Jitta betreft onder overlegging van (één) op voorhand aan de Ondernemings-kamer en de wederpartijen gezonden (nadere) productie(s). Bij die gelegenheid hebben Hermes c.s. haar verzoek als vermeld in 1.2 sub 2) letter b) ingetrokken en haar verzoek als bedoeld in 1.2 sub 2) letter a) nader geformuleerd in die zin dat de verzochte schorsing - thans nog - uitsluitend op de hierna in 2.13 sub (i) en (ii) te vermelden besluiten ziet. Nadat de advocaten enkele vragen van de zijde van Ondernemingskamer hebben beantwoord, is de terechtzitting gesloten onder aankondi-ging dat zo spoedig mogelijk uitspraak zou worden gedaan.

      1.8 Diezelfde dag heeft de Ondernemingskamer ter openbare terechtzitting uitspraak gedaan met een verkorte motivering onder aankondiging dat de volledige op schrift gestelde uitspraak zo spoedig mogelijk zou volgen.

2. De vaststaande feiten

   2.1 Wat de feiten betreft stelt de Ondernemingskamer het volgende vast.

   2.2 Océ is in 1877 als Nederlandse onderneming opgericht en is sindsdien uitgegroeid tot een middelgrote, internationale leverancier op het gebied van “document management” (onder meer kantoorsystemen) en “printen voor professionals” (onder meer snelle digitale productieprinters en breedformaat printsystemen). Aan het eind van 2009 had zij wereldwijd bijna 22.000 mede-werkers (fte’s) in dienst. Océ heeft op groepsniveau een Europese ondernemingsraad en voorts zijn bij twee Nederlandse werkmaatschappijen ondernemingsraden ingesteld. Blijkens haar jaar-rekening over 2009 behaalde Océ over dat boekjaar een omzet van € 2,6 miljard; die omzet was ongeveer 10% lager dan in 2008.

   2.3 Het geplaatste kapitaal van Océ is onderverdeeld in 87.377.108 gewone aandelen en 20.000.000 converteerbare, cumulatief financieringspreferente aandelen (hierna de financierings-prefs of de prefs te noemen). Alle aandelen hebben een nominale waarde van € 0,50. Van de 87.377.108 geplaatste gewone aandelen houdt Océ zelf 2.465.788 stuks. De gewone aandelen zijn genoteerd aan de effectenbeurs van NYSE Euronext Amsterdam N.V.

   2.4 De 20.000.000 geplaatste financieringsprefs worden sinds hun uitgifte in 1996 alle gehouden door Stichting AK. De certificaten van de prefs worden, althans werden ten tijde van de...