Eerste aanleg - meervoudig van Rechtbank Leeuwarden, 24 de Agosto de 2011

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 24 de Agosto de 2011
• Uitgevende instantie: Rechtbank Leeuwarden

RECHTBANK LEEUWARDEN

Sector civiel recht

zaaknummer / rolnummer: 103752 / HA ZA 10-306

Vonnis van 24 augustus 2011

in de zaak van

de naamloze vennootschap

FRIESLAND BANK N.V.,

hierna te noemen: de Friesland Bank

gevestigd te Leeuwarden,

eiseres,

advocaat: mr. R.J.L. Gustenhoven, kantoorhoudende te Leeuwarden,

tegen

[gedaagde],

hierna te noemen: [gedaagde],

wonende te [woonplaats],

gedaagde,

advocaat: mr. M.M. Schut, kantoorhoudende te Amsterdam.

1. De procedure

   1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit:

   - de inleidende dagvaarding;

   - de conclusie van antwoord;

   - de conclusie van repliek, tevens houdende wijziging en vermeerdering van eis;

   - de conclusie van dupliek;

   - akte uitlating producties.

   1.2. Ten slotte is vonnis bepaald.

   1.3. Door partijen zijn producties overgelegd.

2. De feiten

   2.1. Op 15 mei 2003 is de heer [A] (hierna te noemen: [A]) door de rechtbank Leeuwarden in staat van faillissement verklaard met aanstelling van mr. R.W. de Casseres (hierna te noemen: De Casseres) tot curator.

   2.2. Eind 2006 heeft [A] zich gewend tot de Friesland Bank met het verzoek een geldlening te verkrijgen in verband met een aan te kopen woning, staande en gelegen aan de [adres] te [woonplaats] (hierna te noemen: de woning), waarbij hij de Friesland Bank heeft aangeboden om tot zekerheid voor de terugbetaling van het door hem uit hoofde van de geldlening verschuldigde een recht van eerste hypotheek op de woning te vestigen.

   2.3. Bij faxbericht van 22 februari 2007 heeft de Friesland Bank aan [gedaagde] in zijn hoedanigheid als notaris verzocht zorg te dragen voor de vestiging van een recht van eerste hypotheek ten behoeve van de Friesland Bank tot een bedrag van € 140.000,00 op de hiervoor bedoelde woning. Hierop heeft [gedaagde] onderzoek gedaan naar de vermogensrechtelijke toestand van [A] door middel van het raadplegen van het faillissementsregister van Graydon, een register waarvan het gebruik door de Koninklijke Notariële Beroepsorganisatie (hierna te noemen: KNB) werd gefaciliteerd. Hieruit bleek dat een eenmanszaak van [A] (Handelsonderneming [A]) gedurende een bepaalde periode failliet was geweest, welk faillissement op 19 juli 2001 was opgeheven. Het register maakte gèèn melding van het op 15 mei 2003 uitgesproken faillissement van [A].

   2.4. Naast de hiervoor bedoelde geldleningsovereenkomst heeft de Friesland Bank aan [A] nog een aantal kleinere kredietfaciliteiten beschikbaar gesteld, waarvan eveneens werd beoogd deze te secureren in verband met het hiervoor bedoelde recht van eerste hypotheek. De Friesland Bank was ten tijde van het sluiten van de (hypothecaire) geldleningsovereenkomsten niet op de hoogte van het toen reeds bestaande faillissement van [A]. Op 26 februari 2007 is in het kader van de tussen de Friesland Bank en [A] tot stand gekomen (hypothecaire) geldleningovereenkomsten, de hypotheekakte ten overstaan van mr. [B], tijdelijk waarnemer van [gedaagde], gepasseerd, waarbij een hypotheek is verleend tot een bedrag van € 140.000,00, vermeerderd met rente en kosten, welke renten en kosten tezamen zijn begroot op een bedrag van € 49.000,00 derhalve tot een totaalbedrag van € 189.0000,00. Tevens is op 26 februari 2007 de akte van levering van voornoemde woning gepasseerd, waarbij de eigendomsoverdracht van de woning is gerealiseerd.

   2.5. In de hypotheekakte is ten behoeve van de Friesland Bank een zogenoemde notarisverklaring opgenomen. In de notariële akte houdende verklaringen door de notaris ten behoeve van hypotheekhouders is onder andere het volgende opgenomen:

   'IV. De notaris heeft tegenover de hypotheekhouder op zich genomen - zowel wat de vóór als na het verlijden van de akte verrichte werkzaamheden betreft - niet alleen de door de wet aan hem als notaris, doch ook de door het gebruik aan hem te deze als waarnemer van de belangen van de hypotheekhouder opgelegde verplichtingen, en in het bijzonder:

   (…)

2. zich ervan te overtuigen dat het recht van hypotheek is verleend en niet vernietigbaar is en dat de verkrijging van de eigendom of de vestiging of verkrijging van het beperkte recht waarop de hypotheek rust niet vernietigbaar is of aan de vervulling van een ontbindende voorwaarde blootstaat;

   (…)

   5. De notaris verbindt zich, indien bovengenoemde...