Eerste aanleg - enkelvoudig van Rechtbank Rotterdam, 28 de Septiembre de 2011

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 28 de Septiembre de 2011
• Uitgevende instantie: Rechtbank Rotterdam

vonnis

RECHTBANK ROTTERDAM

Sector civiel recht

zaaknummer / rolnummer: 355136 / HA ZA 10-1660

Vonnis van 28 september 2011

in de zaak van

de vennootschap naar Luxemburgs recht

TRAXYS EUROPE S.A.,

gevestigd te Bertrange, Luxemburg,

eiseres in conventie,

verweerster in reconventie,

advocaat mr. J. van den Brande,

tegen

1. [gedaagde 1],

   wonende te [woonplaats],

   gedaagde,

   eiser in reconventie,

2. de stichting

   [gedaagde 2],

   gevestigd te Nieuwerkerk aan den IJssel,

   gedaagde,

   advocaat mr. J.W. Prinsen.

   Eiseres in conventie, verweerster in reconventie zal hierna Traxys genoemd worden, gedaagden gezamenlijk [gedaagden] en afzonderlijk [gedaagde 1], tevens eiser in reconventie, en de Stichting.

   De procedure

   Het verloop van de procedure blijkt uit:

   - de dagvaarding d.d. 3 mei 2010;

   - de akte houdende producties van Traxys, met zes producties (genummerd 1 t/m 6);

   - de conclusie van antwoord in conventie tevens conclusie van eis in reconventie, met zeven producties (genummerd 7 t/m 13);

   - het tussenvonnis van 1 september 2010, waarbij een comparitie van partijen is bevolen;

   - de brief van mr. Prinsen d.d. 13 september 2010 houdende de verklaring dat de eis in reconventie alleen door [gedaagde 1] is ingesteld;

   - de brief van mr. Prinsen d.d. 29 september 2010, met twee bijlagen en een bundel Aanvullende bescheiden zijdens [gedaagden];

   - de brief van mr. Prinsen d.d. 13 oktober 2010, met vijf bijlagen zijdens [gedaagden];

   - de conclusie van antwoord in reconventie, met zeven producties;

   - negen producties van Traxys (genummerd 14 t/m 20);

   - het proces-verbaal van de comparitie van partijen, gehouden op 14 oktober 2010;

   - twee producties van Traxys (genummerd 25 t/m 26);

   - de brief van mr. Prinsen d.d. 14 juli 2011 met de daarin genoemde e-mailcorrespondentie;

   - een Uitspraak op bezwaar van de Belastingdienst/Douane van 26 april 2011 met kenmerk 11/379/3113/143;

   - het proces-verbaal van de op 18 juli 2011 gehouden voortzetting van de comparitie van partijen.

   Voorts zijn in het geding gebracht stukken die betrekking hebben op de op verzoek van Traxys en ten laste van [gedaagde 1], respectievelijk de Stichting op 22 maart, respectievelijk 29 april 2010 gelegde conservatoire beslagen onder ING Bank N.V., Coöperatieve Rabobank Gouwestreek U.A., Coöperatieve Rabobank Rotterdam U.A. en de Staat.

   Ter comparitie van 18 juli 2011 is de uitspraak op heden bepaald.

   De vaststaande feiten in conventie en in reconventie

   Traxys drijft een onderneming die handel drijft in ruwe grondstoffen. De onderneming van [gedaagde 1] bestaat uit een administratiekantoor en een financieel adviesbureau, dat zich voornamelijk toelegt op fiscale vertegenwoordigingen. Van de werkzaamheden van [gedaagde 1] maakt deel uit het optreden als algemeen fiscaal vertegenwoordiger en als beperkt fiscaal vertegenwoordiger (hierna: BFV).

   Traxys, destijds genaamd Considar Europe S.A., en [gedaagde 1] hebben sedert 1993/1994 samengewerkt. In dat verband deed [gedaagde 1] als BFV in opdracht van Traxys in eigen naam en met gebruikmaking van zijn eigen fiscale nummer NL0095.05.015B02 (hierna: het B02-nummer) invoer-BTW-aangifte en wanneer de goederen Nederland hadden verlaten vorderde hij die BTW terug. Voorts deed [gedaagde 1] in opdracht van Traxys aangifte tot terugbetaling van door Traxys ter zake van aankopen in Nederland of de EU betaalde BTW.

   Aanvankelijk werkten partijen samen op basis van een mondelinge overeenkomst.

   In september 2005 is deze mondelinge overeenkomst voor het eerst schriftelijk vastgelegd in een door Traxys ondertekende akte gedateerd 9 september 2005.

   In december 2008 hebben partijen een schriftelijke overeenkomst gesloten, welke overeenkomst een schriftelijke vastlegging vormt van de tussen partijen bestaande werkwijze. [gedaagde 1] heeft deze tekst opgesteld. Over de tekst van deze overeenkomst is niet onderhandeld. Deze overeenkomst luidt als volgt - aangehaald voor zover relevant:

   " AGREEMENT

   The undersigned:

1. [gedaagden], domiciled in 2911 CL Nieuwerkerk aan den IJssel, 's-Gravenweg 254A; Hereafter to be called: "[gedaagden];

2. Traxys Europe S.A., domiciled in 3, Rue Pletzer, 8080, Bertrange, Luxembourg; Hereafter to be called: Traxys Europe S.A.".

   Taking into consideration:

   * that [gedaagden] acts as limited fiscal representative on behalf of Traxys Europe S.A. with VAT-number NL 0095.05.015.B02;

   * that [gedaagden] as fiscal representative prepares the turnover tax returns for Traxys Europe S.A. in the Netherlands, including the E.U. purchases and deliveries;

   * that the parties wish to arrange their relationship in more detail.

   Agree that:

1. Traxys Europe S.A., at first request by [gedaagden], be held:

   1. to provide a bank guarantee and or

   2. to pay a security deposit;

   in the amount stipulated by [gedaagden].

2. [gedaagden] shall only submit tax returns, the moment that [gedaagden] has received the VAT to be remitted and/or the documents the returns are based on;

3. VAT collected by [gedaagden] for Traxys Europe S.A. will not initially be remitted to Traxys Europe S.A. The funds will be placed into a security deposit account and used to set off future tax assessments. Once sufficient funds have been accumulated for the security deposit any balances will be remitted to Traxys Europe S.A. The funds will remain the property of Traxys Europe S.A..

4. [gedaagden] shall remit VAT and recover VAT on behalf of principal.

5. Traxys Europe S.A. is held, vis-à-vis [gedaagden], to immediately remit all that [gedaagden] must pay to the Tax authorities, on the basis of the tax return drawn up in accordance with the information supplied by Traxys Europe S.A.;

6. Traxys Europe S.A. is held, vis-à-vis [gedaagden], to immediately remit all fines when the Tax authorities fines [gedaagden] caused by negligence of Traxys Europe S.A. [gedaagden] has also the right to deduct the fine from the security account;

7. [gedaagden] undertakes to report and declare everything correctly on the basis of the information supplied by Traxys Europe S.A.;

8. [gedaagden] is charging in advance a fee for 2008 of € 1760,00 (excluding Dutch VAT) per year, yearly increased with the consumer index, for their services;

9. This agreement is contracted for a year (calendar year) and will automatically be renewed from year to year.

10. This agreement may be terminated subject to a three months' period of notice by registered mail only.

11. This agreement is governed by Dutch law."

    Gedurende de looptijd van de samenwerking heeft Traxys bij [gedaagde 1], dan wel bij de Stichting een bedrag van € 228.000,- gestort bij wijze van 'security deposit'.

    Bij e-mail van 16 november 2009 heeft Traxys de samenwerking beëindigd.

    2.5. Per 18 juli 2011 had [gedaagde 1] een bedrag van € 1.007.049,35 ter zake van ten behoeve van Traxys teruggevraagde BTW van de Belastingdienst ontvangen en dat bedrag niet aan Traxys afgedragen.

    2.6. Ingevolge de ter comparitiezitting op 14 oktober 2010 gesloten vaststellingsovereenkomst hebben partijen een escrow-account geopend waarop vanwege [gedaagde 1] € 1.000.000,- is gestort, zoals beschreven in het proces-verbaal van de comparitiezitting van 18 juli 2011.

    De vordering in conventie

    Traxys vordert na eisvermindering dat de rechtbank bij uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis [gedaagde 1] en de Stichting hoofdelijk zal veroordelen:

1. tot betaling aan Traxys van € 1.007.049,35;

2. tot verstrekking aan Traxys binnen zeven dagen van een overzicht van tijdstippen waarop de gelden door de Stichting, althans [gedaagde 1], zijn ontvangen met inbegrip van bewijs van juistheid van die tijdstippen, op straffe van een dwangsom van € 10.000,- voor iedere dag dat [gedaagden] niet aan deze veroordeling voldoet;

3. tot betaling aan Traxys van primair de...