Eerste aanleg - meervoudig van Rechtbank Haarlem, 23 de Abril de 2008

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 23 de Abril de 2008
• Uitgevende instantie: Rechtbank Haarlem

RECHTBANK HAARLEM

Sector bestuursrecht, meervoudige belastingkamer

Procedurenummer: AWB 06/1018

Uitspraakdatum: 23 april 2008

Uitspraak als bedoeld in afdeling 8.2.6 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb) in het geding tussen

X B.V., gevestigd te Z eiseres,

en

de inspecteur van de Belastingdienst/P, verweerder.

1. Ontstaan en loop van het geding

   1.1. Verweerder heeft aan eiseres met dagtekening 27 december 2004 een naheffingsaanslag loonbelasting / premie volksverzekeringen (hierna: LB/PVV) over het tijdvak 1 januari 1999 tot en met 31 december 2000 opgelegd ten bedrage van f. 634.731 (€ 288.027) (f. 266.000 over het jaar 1999 en f. 368.731 over het jaar 2000), alsmede bij beschikking een vergrijpboete van 50 procent, zijnde f. 317.365 (€ 144.013).

   1.2. Verweerder heeft bij in ÈÈn geschrift vervatte uitspraken op bezwaar van 23 december 2005 de naheffingsaanslag gehandhaafd en de boetebeschikking wegens overschrijding van de redelijke termijn verminderd met 10 procent tot f. 285.628 (€ 129.612).

   1.3. Eiseres heeft daartegen bij brief van 3 januari 2006, ontvangen bij de rechtbank op 4 januari 2006, beroep ingesteld.

   1.4. Verweerder heeft op de zaak betrekking hebbende stukken overgelegd en een verweerschrift ingediend.

   1.5. Partijen hebben vÛÛr de zitting nadere stukken ingediend. Deze stukken zijn telkens in afschrift verstrekt aan de wederpartij.

   1.6. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 7 december 2007 te Haarlem. Namens eiseres zijn verschenen mr. A en mr. B. Namens verweerder zijn verschenen C en D.

   1.7. De rechtbank heeft het onderzoek ter zitting geschorst teneinde eiseres en verweerder in de gelegenheid te stellen nadere stukken over te leggen. Verweerder heeft bij brief van 18 december 2007 nadere stukken overgelegd. Vervolgens heeft eiseres bij brief van 20 december 2007 nadere stukken overgelegd. Verweerder heeft hierop schriftelijk gereageerd bij schrijven van 11 januari 2008. Bij brief van 3 maart 2008 heeft eiseres vertalingen overgelegd van een aantal op 20 december overgelegde stukken. Voormelde stukken zijn telkens in afschrift verstrekt aan de wederpartij.

   1.8. Het onderzoek ter zitting is voortgezet op 14 maart 2008 te Haarlem. Namens eiseres zijn verschenen mr. A en mr. B. Namens verweerder zijn verschenen C en D.

2. Tussen partijen vaststaande feiten

   2.1. Eiseres is op 28 februari 1995 opgericht door E (hierna: E), diens echtgenote F, G en H. De bedrijfsactiviteiten van eiseres bestaan volgens de oprichtingsakte onder meer uit "het verzorgen van tuinen en groenvoorzieningen, handel in tuinmaterialen, het opruimen van objecten, alsmede het uitoefenen van onderaanneming en loonwerk". Van 22 mei 1997 tot 1 augustus 1999 was I enig aandeelhouder van eiseres. Vanaf 2 augustus 1999 is de echtgenote van I, [initiaal] J (hierna: J), enig aandeelhouder van eiseres. J was reeds vanaf 1 januari 1996 directeur van eiseres als opvolgster van F.

   2.2. Op 26 mei 1997 verhuist eiseres volgens het historisch overzicht van de Kamer van Koophandel naar de a-straat in Z. Het pand wordt gehuurd van K B.V. K B.V. is middellijk eigendom van E.

   2.3. Op 20 april 1998 heeft eiseres samen met drie personen met de Poolse nationaliteit (L, M, en N, allen wonende in Polen) een vennootschap onder firma v.o.f. O (hierna: de vennootschap) opgericht. De vennootschapsakte werd ondertekend op 29 april 1998. De vennootschap werd ingeschreven bij de Kamer van Koophandel op 4 mei 1998. De omschrijving van de werkelijke bedrijfsactiviteiten, diensten en/of producten van de vennootschap luidt volgens de inschrijving bij de Kamer van Koophandel, als volgt:

   onderaannemer in grond-, timmer- en opruimingswerk, alsmede het uitoefenen van handelsactiviteiten (groothandel in partij- en consumentengoederen)

   2.4. In het door J op 29 april 1998 ondertekende inschrijvingsformulier van de Kamer van Koophandel wordt de bevoegdheid van de vennoten met ingang van 20 april 1998 als volgt omschreven:

   Iedere vennoot is bevoegd voor de vennootschap te handelen en te tekenen, gelden voor haar uit te geven en te ontvangen, de vennootschap aan derden en derden aan de vennootschap te binden. De medewerking van alle vennoten wordt gevorderd voor o.a. het verkrijgen, huren, verhuren van en huren van onroerende goederen, het verlenen van zakelijke rechten en het overdragen tot zekerheid van roerende zaken, het ter leen verstrekken van gelden en alle handelingen waarbij de vennootschap is betrokken voor een geldelijk belang van ƒ 5000,- of meer

   2.5. Op 14 mei 1998 is een aanvulling op andere handelsregisterformulieren bij de Kamer van Koophandel geregistreerd, welke is ondertekend door J. Hierin wordt de bevoegdheid van de vennoten met terugwerkende kracht met ingang van 20 april 1998 als volgt gewijzigd:

   X B.V., (...) hierna te noemen vennoot A;

   (...)

   1. De vennoten B, C, D en E zijn alleen bevoegd voor de vennootschap te handelen en te tekenen, de vennootschap aan derden en derden aan de vennootschap te verbinden met medewerking van vennoot A. Vennoot A is voor vorenstaande handelingen zelfstandig bevoegd.

   Omdat de administratie wordt gevoerd door vennoot A is vennoot A alleen bevoegd tot het ontvangen en uitgeven van gelden.

   2. De medewerking van alle vennoten wordt echter gevorderd voor:

   a. het verkrijgen, vervreemden, huren, verhuren en huur opzeggen van onroerende goederen;

   (...)

   c. het in dienst nemen van personeel en het ontslaan van personeel - anders dan wegens een dringende reden in de zin der wet -, het toekennen van pensioenrechten, alsmede het verlenen en intrekken van procuratie;

   (...)

   i. in het algemeen elke handeling waarbij de vennootschap is betrokken voor een geldelijk belang van ƒ 5.000,00 of meer.

   2.6. Alle vennoten hebben een gelijkluidende vennootschapsakte ondertekend, waarin, voor zover van belang, het volgende staat vermeld:

   (...)

   Artikel 2

   De vennootschap heeft ten doel:

   Het voor gemeenschappelijke rekening uitoefenen van een onderneming omvattend het uitvoeren van (onder)aannemingswerk in het grond-, timmer- en opruimingswerk, alsmede het uitoefenen van handelsactiviteiten, ÈÈn en ander in de ruimste zin des woords.

   (...)

   Artikel 4

   1 a) Ieder van de vennoten heeft bij aanvang van de vennootschap ingebracht: kennis, arbeid en vlijt.

   (...)

   Artikel 7

   1. Alle vennoten zijn afzonderlijk bevoegd voor de vennootschap te handelen en te tekenen, de vennootschap aan derden en derden aan de vennootschap te verbinden voor zover deze handelingen een geldelijk belang van ? 5.000 niet overschrijden.

   2. De medewerking van alle vennoten wordt echter gevorderd voor:

   a. het verkrijgen, vervreemden, huren, verhuren en huur opzeggen van onroerende goederen;

   b. het verlenen van zakelijke rechten en het overdragen tot zekerheid van roerende zaken;

   c. het in dienst nemen van personeel en het ontslaan van personeel - anders dan wegens een dringende reden in de zin der wet -, het toekennen van pensioenrechten, (...)

   (...)

   h. het voeren van rechtsgedingen (...);

   De vennoten kunnen gezamenlijk besluiten om (rechts)personen werkzaam voor of in opdracht van de vennootschap te machtigen om bepaalde (rechts)handelingen voor de vennootschap uit te oefenen.

   Onderlinge verhouding van de vennoten

   Artikel 8

   1. De vennoten zullen in gezamenlijk overleg vaststellen welke werkzaamheden door ieder van hen ten dienste van de vennootschap zullen worden verricht.

   2. Voor zover een vennoot een rechtspersoon betreft zal voor de werkzaamheden van de besloten vennootschap slechts door ÈÈn directeur worden vertegenwoordigd.

   3. Zowel directeuren van vennoot-rechtspersonen, als andere personen die door ziekte of invaliditeit niet in staat zijn de werkzaamheden van de vennootschap uit te voeren, behouden volledig recht op hun aandeel in de winst.

   4. In het geval als bedoeld in lid 3, nemen de andere vennoten, al dan niet met behulp van derden, de werkzaamheden van de andere vennoot waar.

   (...)

   Artikel 9

   (...)

   2. Na afloop van elk boekjaar sluiten de vennoten de boeken van de vennootschap af en worden door hen een balans en een winst- en verliesrekening opgemaakt welke stukken aan de vennoten ter inzage worden verstrekt. Zonder schriftelijke bezwaren die binnen ÈÈn maand na inzage bij de vennootschap ingediend dienen te zijn wordt de jaarrekening beschouwd als onherroepelijk alle vennoten bindend en door hen goedgekeurd te zijn.

   3. Het onder 2 bepaalde zal eveneens geschieden per de datum waarop een vennoot ophoudt vennoot te zijn, alsmede wanneer de vennootschap eindigt, per de datum van het eindigen van de vennootschap.

   (...)

   Artikel 10

   1. De vennoten verdelen de jaarlijkse netto-winst als volgt:

   a) Allereerst komt aan iedere vennoot een rente toe zoals vermeld in artikel 4 lid d over het saldo van zijn/haar kapitaalrekening en privÈ-rekening bij de aanvang van het desbetreffende boekjaar.

   b) Daarna komt uit de winst aan elke vennoot een ondernemersloon toe, welk ondernemersloon de vennoten bij de aanvang van elk boekjaar vaststellen.

   c) Vervolgens wordt de overblijvende winst door de vennoten gelijkelijk verdeeld.

   De verliezen dragen de vennoten op de wijze vermeld in lid c van dit artikel.

   Artikel 11

   Ieder der vennoten is bevoegd om als voorschot op zijn/haar winstaandeel wekelijks een bedrag bij de vennootschap op te nemen, waarvan de grootte door de vennoten in onderling overleg wordt vastgesteld.

   (...)

   2. Indien bij de vaststelling van de jaarstukken blijkt dat een vennoot meer dan zijn/haar winstaandeel heeft ontvangen moet hij/zij het teveel genotene terugbetalen.

   (...)

   BeÎindiging van de vennootschap

   Artikel 12

   De vennootschap eindigt:

   1. door een besluit tot ontbinding in onderling overleg;

   2. door opzegging, als bedoeld in artikel 3;

   (...)

   Artikel 14

   1. Indien de vennootschap eindigt door een der oorzaken, vermeld in artikel 12 onder lid 2 tot en met 9, hebben de andere vennoten, bij wie de oorzaak van de beÎindiging niet is gelegen, het recht de zaken der vennootschap onder dezelfde naam alleen, tezamen of met anderen voort te...