Hoger beroep van Court of Appeal of Leeuwarden (Netherlands), 25 de Septiembre de 2012

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 25 de Septiembre de 2012
• Uitgevende instantie: Court of Appeal of Leeuwarden (Netherlands)

Arrest d.d. 25 september 2012

Zaaknummer 200.091.353/01

(zaaknummer rechtbank 323800 \ CV EXPL 10-1446)

HET GERECHTSHOF TE LEEUWARDEN

Arrest van de eerste kamer voor burgerlijke zaken in de zaak van:

[appellant],

wonende te [woonplaats],

appellant,

in eerste aanleg: gedaagde,

hierna te noemen: [appellant],

advocaat: mr. A.M.C. van Dalen, kantoorhoudende te Woerden,

tegen

Privateer Yachts B.V.,

gevestigd te Uitwellingerga,

geïntimeerde,

in eerste aanleg: eiseres,

hierna te noemen: Privateer,

advocaat: mr. D. Kuijken, kantoorhoudende te Groningen.

Het geding in eerste instantie

In eerste aanleg is geprocedeerd en beslist zoals weergegeven in het vonnis uitgesproken op 13 april 2011 door de rechtbank Leeuwarden, sector kanton, locatie Sneek, hierna: de kantonrechter.

Het geding in hoger beroep

Bij exploot van 11 juli 2011 is door [appellant] hoger beroep ingesteld van genoemd vonnis met dagvaarding van Privateer tegen de zitting van 2 augustus 2011.

De conclusie van de memorie van grieven, waarbij producties in het geding zijn gebracht, luidt:

bij arrest, voorzover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, het vonnis van de rechtbank Leeuwarden, sector kanton, locatie Sneek, gewezen op 13 april 2011, onder rolnummer 323800/CV EXPL 10-1446, te vernietigen en, opnieuw rechtdoende:

I. Het in eerste instantie door Privateer gevorderde af te wijzen en Privateer te veroordelen om al hetgeen [appellant] ter uitvoering van het bestreden vonnis aan Privateer Yachts B.V. heeft voldaan, aan [appellant] terug te betalen, zijnde:

- primair het volledige bedrag, ten bedrage van € 3.190,97, vermeerderd met de wettelijke rente van € 26,77, derhalve een totaal bedrag van € 3.217,17, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf de dag van betaling, tot aan de dag dat het volledige bedrag zal zijn terugbetaald,

- subsidiair het deelbedrag gelijk aan de bedragen aan werknemerspremie over perioden, waarin de vordering is verjaard, en/of bedragen die op de vordering in mindering dienen te worden gebracht ter compensatie van schade door waarde-overdracht dan wel fiscale schade, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf de dag van betaling tot aan de dag dat het bedrag zal zijn terugbetaald,

II. Privateer te veroordelen tot betalen van de proceskosten in beide instanties.

Bij memorie van antwoord is door Privateer verweer gevoerd met als conclusie:

bij arrest, uitvoerbaar bij voorraad, [appellant] in het ingestelde hoger beroep niet ontvankelijk te verklaren, althans het bestreden vonnis van de Rechtbank Leeuwarden, sector kanton, locatie Sneek, d.d. 13 april 2011 tussen partijen gewezen te bevestigen, zo nodig onder verbetering c.q. aanvulling van de gronden, met veroordeling van [appellant] in de kosten van de procedure in hoger beroep.

Ten slotte hebben partijen de stukken overgelegd voor het wijzen van arrest.

De grieven

[appellant] heeft acht grieven opgeworpen.

De beoordeling

Met betrekking tot de feiten

1. Het hof vindt aanleiding de feiten zelfstandig vast te stellen. Op grond van de stellingen van partijen en de in zoverre onbetwiste inhoud van de overgelegde producties, staat tussen partijen het volgende vast.

   1.1. [appellant] is bij Privateer in dienst geweest in de periode van 1 januari 2001 tot

   1 januari 2005. Ook na 1 januari 2005 heeft [appellant] nog in dienst van Privateer gewerkt.

   1.2. Privateer heeft in de periode tot 1 januari 2005 de Hiswa-CAO niet in de onderneming toegepast. Derhalve is tot 1 januari 2005 ook niet de in de Hiswa-CAO opgenomen verplichte pensioenregeling toegepast. Ingevolge deze regeling wordt het pensioen beheerd door het Bedrijfstakpensioenfonds voor de sector waterrecreatie en kunststoffen en houten jachtbouw (hierna: het Bedrijfstak-pensioenfonds). Wel heeft Privateer via Aegon een eigen pensioenregeling gemaakt, welke regeling zij ten aanzien van [appellant] heeft toegepast.

   1.3. FNV Bouw heeft Privateer bij brief van 12 oktober 2004 het volgende geschreven:

   (…)

   Als lid van de Hiswa Vereniging en op grond van art. 1 t/m 5 van de Hiswa-CAO (zie bijlage 1) zijn wij van mening dat op uw bovengenoemd bedrijf de Hiswa-CAO van toepassing is.

   Voor zover wij kunnen nagaan heeft u geen dispensatie voor het toepassen van genoemde CAO.

   Gelet op het feit dat u niet deelneemt aan de pensioenregeling zoals neergelegd in art. 18 van de Hiswa-CAO, zijn wij van mening dat u de Hiswa-CAO niet toepast.

   Graag vernemen wij van u of onze mening juist is? Mocht dit het geval zijn dan verzoeken wij u dringend de Hiswa-CAO van toe te passen en de arbeidsovereenkomsten met uw werknemers, hiernaar aan te passen.

   (…)

   1.4. Privateer heeft FNV Bouw bij brief van 10 november 2004 geantwoord dat zij van mening is dat de Hiswa-CAO niet op haar bedrijf van toepassing is en dat zij sinds haar oprichting lid is van de bedrijfsvereniging Metaalnijverheid.

   1.5. De aandelen in Privateer werden tot 1 januari 2005 gehouden door [Beheer B.V.]. De eigendom van Privateer is per 1 januari 2005 via een aandelentransactie overgegaan op de huidige eigenaar. Bij de verkoop van de aandelen is door [directeur Beheer B.V.] aan de huidige eigenaar gegarandeerd dat deze aan alle verplichtingen, waaronder de pensioenverplichtingen, tot aan de overnamedatum had voldaan.

   1.6. Vanaf 1 januari 2005 heeft Privateer de pensioenregeling uit de Hiswa-CAO toegepast.

   1.7. In artikel 18 van de Hiswa-CAO is bepaald:

   Voor de werknemers, vallend onder de CAO, geldt een pensioenregeling. De pensioenregeling is verzekerd bij Delta Lloyd Levensverzekering N.V. te Amsterdam. De kosten van de regeling komen voor 50% voor rekening van de werkgever en voor 50% voor rekening van de werknemer. Het pensioenreglement kan worden opgevraagd bij de verzekerings-maatschappij.

   1.8. FNV Bouw heeft - mede namens [appellant] - Privateer bij brief van 4 oktober 2005 onder meer het volgende geschreven:

   (…)

   Namens cliënten verzoek ik u - en voor zover nodig sommeer ik u - om de pensioenvoorziening met terugwerkende kracht tot 1 januari 2000 conform de CAO Hiswa te realiseren. Daar er met cliënten steeds netto loonafspraken zijn gemaakt zullen de verschuldigde (achterstallige) premies volledig voor...