Hoger beroep van Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 26 de Febrero de 2013

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 26 de Febrero de 2013
• Uitgevende instantie: Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden

GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN

locatie Leeuwarden

afdeling civiel recht

zaaknummer gerechtshof 200.103.389/01

(zaaknummer rechtbank Zwolle-Lelystad 541618 CV 11-2943)

arrest van de tweede kamer van 26 februari 2013

in de zaak van

[appellant],

wonende te [woonplaats],

appellant,

in eerste aanleg: eiser in verzet,

hierna te noemen: [appellant],

advocaat: mr. R. Grijpstra, kantoorhoudende te Almere,

tegen

Bellamy Vastgoed B.V.,

gevestigd te Almere,

geïntimeerde,

in eerste aanleg: gedaagde in verzet,

hierna te noemen: Bellamy,

advocaat: mr. O.A.H. van Dalsum, kantoorhoudende te Amsterdam.

Het geding in eerste instantie

In eerste aanleg is geprocedeerd en beslist zoals weergegeven in de vonnissen uitgesproken op 7 september 2011 en 30 november 2011 door de rechtbank Zwolle-Lelystad, sector kanton, locatie Lelystad.

Het geding in hoger beroep

Bij exploot van 26 februari 2012 is door [appellant] hoger beroep ingesteld van genoemd vonnis van 30 november 2011 met dagvaarding van Bellamy tegen de zitting van 13 maart 2012.

De conclusie van de dagvaarding in hoger beroep luidt:

bij arrest, zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:

• (gedeeltelijk) te vernietigen het tussen partijen op 30 november 2011 door de rechtbank Zwolle-Lelystad, sector kanton, locatie Lelystad onder rolnummer 541618 CV EXPL 11-2943 gewezen vonnis;

• appellant alsnog ontvankelijk te verklaren in zijn verzetprocedure tegen het onder zaaknummer 516742 CV EXPL 10-12785 door de rechtbank Zwolle-Lelystad, sector kanton, locatie Lelystad gewezen verstekvonnis d.d. 8 september 2010 (productie II) en als goed opposant in eerste aanleg zal worden ontheven van deze veroordeling;

• geïntimeerde in haar oorspronkelijke vorderingen in eerste aanleg alsnog niet-ontvankelijk te verklaren, dan wel, zo nodig met een beroep op verrekening, deze vorderingen alsnog te ontzeggen;

• in voorwaardelijke reconventie - voor zover de vorderingen van geïntimeerde afgewezen worden althans niet door verrekening met de tegenvordering teniet zijn gegaan, geïntimeerde te veroordelen, binnen twee dagen na betekening van het arrest, tot betaling c.q. verrekening van een gebruikersvergoeding ad € 200, - per dag voor het gebruik van de eerste etage zoals beschreven in het lichaam van de inleidende verzetdagvaarding in eerste aanleg (productie III) over de periode 1 juli 2009 tot aan de dag waarop het gebruik van het gehuurde rechtsgeldig zal zijn beëindigd, althans tot betaling c.q. verrekening van een door U.E. in goede justitie te bepalen gebruiksvergoeding over de periode 1 juli 2009 tot aan de dag waarop het gebruik van het gehuurde rechtsgeldig zal zijn beëindigd, alles vermeerderd met de betaling van de wettelijke rente te rekenen vanaf 1 juli 2009, met dien verstande dat deze steeds verschuldigd is vanaf het moment dat de betalingen hadden moeten zijn geschied c.q. voor zover het de toekomst betreft, moeten worden gedaan;

• met veroordeling tot terugbetaling van al hetgeen appellant ter uitvoering van het bestreden verstekvonnis of eindvonnis aan geïntimeerde heeft voldaan, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de dag van betaling tot de dag van terugbetaling;

• dit alles zowel in conventie als in reconventie met veroordeling van geïntimeerde in de kosten van beide instanties, uitvoerbaar bij voorraad.

[appellant] heeft een memorie van grieven genomen.

Bij memorie van antwoord is door Bellamy verweer gevoerd met als conclusie:

dat appellant in zijn vorderingen niet ontvankelijk wordt verklaard, althans dat deze hem worden ontzegd, met veroordeling van appellant - uitvoerbaar bij voorraad - in de kosten van deze procedure, zowel in eerste aanleg, als in hoger beroep.

Ten slotte hebben partijen de stukken overgelegd voor het wijzen van arrest.

Gelet op artikel CIII van de Wet herziening gerechtelijke kaart (Staatsblad 2012, 313) wordt in deze voor 1 januari 2013 aanhangig gemaakte zaak uitspraak gedaan door het hof Arnhem-Leeuwarden, locatie Leeuwarden.

De grieven

[appellant] heeft zeven grieven opgeworpen.

De beoordeling

1. De kantonrechter in de rechtbank Zwolle-Lelystad, locatie Lelystad, (hierna: de kantonrechter) heeft bij verstekvonnis van 8 september 2010:

1. de tussen Bellamy enerzijds en [appellant] en [X] anderzijds bestaande huurovereenkomst met betrekking tot de bedrijfsruimte gelegen aan [adres] ontbonden;

2. [appellant] en [X] veroordeeld om binnen twee weken na betekening van het vonnis de genoemde bedrijfsruimte met aan- en toebehoren en met al het hunne en de hunnen te ontruimen en de ruimte met aan- en toebehoren ter vrije beschikking van Bellamy te stellen, dit onder afgifte van de sleutels;

3. Bellamy te machtigen de ontruiming zelf te bewerkstelligen met behulp van de sterke arm en op kosten van gedaagden, indien gedaagden daarmee na betekening van het ten deze te wijzen vonnis in gebreke mochten blijven;

4. [appellant] en [X] hoofdelijk veroordeeld - des dat door voldoening door de één de ander zal zijn gekweten - tegen behoorlijk bewijs van kwijting aan Bellamy te betalen een bedrag van € 51.661,70 (inclusief btw), zijnde de achterstallige huurpenningen tot en met augustus 2010, te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente vanaf de dag dat de huurpenningen zijn vervallen tot aan de dag der algehele voldoening;

5. [appellant] en [X] hoofdelijk veroordeeld - des dat door voldoening door de één de ander zal zijn gekweten - tegen behoorlijk bewijs van kwijting aan Bellamy te betalen een bedrag van € 5.164,55 (inclusief btw) per maand vanaf 1 september 2010 tot aan de dag waarop de ontruiming van de bedrijfsruimte aan [adres] zal zijn geëffectueerd;

6. [appellant] en [X] hoofdelijk veroordeeld - des dat door voldoening door de één de ander zal zijn gekweten - tegen behoorlijk bewijs van kwijting aan Bellamy te...