Hoger beroep van Court of Appeal of Leeuwarden (Netherlands), 21 de Octubre de 2008

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 21 de Octubre de 2008
• Uitgevende instantie: Court of Appeal of Leeuwarden (Netherlands)

Arrest d.d. 21 oktober 2008

Zaaknummer 107.001.712/01

HET GERECHTSHOF TE LEEUWARDEN

Arrest van de vierde kamer voor burgerlijke zaken in de zaak van:

Dominucus Cornelis Poiesz, in hoedanigheid van curator in het faillissement van [betrokkene], h.o.d.n. [naam betrokkene] King Size Restaurant,

kantoorhoudende te Sneek,

appellant,

in eerste aanleg: eiser,

hierna te noemen: de curator,

advocaat: mr. H. Poiesz-de Vries,

tegen

1. [geïntimeerde 1],

   wonende te [woonplaats geïntimeerde 1],

2. [geïntimeerde 2],

   wonende te [woonplaats geïntimeerde 2],

   geïntimeerden,

   in eerste aanleg: gedaagden,

   hierna gezamenlijk te noemen: [geïntimeerden],

   advocaat: mr. J. Pieters.

   Het geding in eerste instantie

   In eerste aanleg is geprocedeerd en beslist zoals weergegeven in de vonnissen uitgesproken op 5 april 2006 en 13 december 2006 door de rechtbank Leeuwarden.

   Het geding in hoger beroep

   Bij exploot van 13 maart 2007 is door de curator hoger beroep ingesteld van het vonnis d.d. 13 december 2006 met dagvaarding van [geïntimeerden] tegen de zitting van 18 april 2007.

   De conclusie van de memorie van grieven luidt:

   ''[...] bij arrest, voorzover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, te vernietigen het vonnis van de Rechtbank te Leeuwarden van 13 december 2006 onder zaaknummer/rolnummer: 72836/HA ZA 05-905, tussen partijen gewezen, en opnieuw rechtdoende de vorderingen van (thans) appellant toe te wijzen, welke vordering inhoudt dat geïntimeerden worden veroordeeld om aan appellant tegen kwijting te betalen ter zake van contractuele boete een bedrag van € 5.067,17 en voorts ter zake van schadevergoeding een bedrag van € 29.333,34, het laatste bedrag te verminderen met het bedrag dat ter zake van contractuele boete wordt toegewezen, een en ander te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de dat der dagvaarding tot aan de dag der algehele voldoening, met dien verstande dat de één betalende, de ander zal zijn bevrijd, met veroordeling van de gedaagde in de kosten van de procedure.''

   Bij memorie van antwoord is door [geïntimeerden] verweer gevoerd met als conclusie:

   ''[...] bij arrest, voorzover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, appellant niet-ontvankelijk te verklaren,althans zijn vordering af te wijzen met veroordeling van appellant in de kosten van het geding, althans kosten rechtens.

   Voorts hebben eerst de curator en daarna [geïntimeerden] ieder een antwoordakte genomen.

   Tenslotte hebben partijen de stukken overgelegd voor het wijzen van arrest.

   De grieven

   De curator heeft drie grieven opgeworpen.

   De beoordeling

   De tijdigheid van het appel

1. [geïntimeerden] hebben erop gewezen dat het appelexploot is betekend op 13 maart 2007 om 22.08 uur, zonder dat is gebleken dat door de voorzieningenrechter van het hof op de voet van artikel 64 lid 3 Rv toestemming is gegeven af te wijken van de tijdstippen als bedoeld in het eerste lid van genoemd wetsartikel. [geïntimeerden] concluderen op grond daarvan tot niet-ontvankelijkheid van het appel. De curator heeft betoogd dat bedoelde toestemming is gegeven door de voorzieningenrechter van de rechtbank na telefonisch overleg met een raadsheer van het hof.

2. Het hof overweegt dat, ook indien de...