Eerste aanleg - enkelvoudig van Rechtbank Arnhem, Voorzieningenrechter, 2 de Junio de 2009

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 2 de Junio de 2009
• Uitgevende instantie: Voorzieningenrechter

vonnis

RECHTBANK ARNHEM

Sector civiel recht

zaaknummer / rolnummer: 179767 / HA ZA 09-77

Vonnis van 10 juni 2009

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

AANNEMINGS- EN VERHUURBEDRIJF [eiseres] & ZN. B.V.,

gevestigd te 's-Heerenhoek, gemeente Borsele,

eiseres,

advocaat mr. J. Boogaard te Middelburg,

tegen

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

ESSENT ENERGIE PRODUCTIE B.V.,

gevestigd te 's-Hertogenbosch,

gedaagde,

advocaat mr. W.A.J. Hagen te Arnhem.

Partijen zullen hierna [eiseres] en Essent worden genoemd.

1. De procedure

1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit:

- het tussenvonnis van 18 maart 2009

- de notitie ter comparitie van [eiseres]

- de notitie ter comparitie van Essent

- het proces-verbaal van comparitie van 28 april 2009.

1.2. Ten slotte is vonnis bepaald.

2. De feiten

2.1. Op 19 februari 2007 is Essent door verzending van een aankondiging van opdracht (2007/S 37-045542) aan het officiële publicatieorgaan voor Europese aanbestedingen, Tenders Electronic Daily, een openbare aanbestedingsprocedure gestart voor de ‘Handling Bedrijfs-, Hulp- en Reststoffen ten behoeve van de Amercentrale te Geertruidenberg’. In deze aankondiging van opdracht is onder meer het volgende opgenomen:

II.1.2) Type opdracht en plaats van uitvoering van de werken, levering van de goederen of verlening van de diensten:

Diensten.

Categorie diensten: nr. 27.

II.1.5) Korte beschrijving van de opdracht of de aankoop/aankopen:

In de onderhavige procedure wordt de uitvoering van het lossen en op-, overslaan van de brand- en hulpstoffen en het op-, overslaan van de reststoffen onderscheiden:

bedienen assets voor los, op- en overslag activiteiten;

bedienen en bewaken transportsysteem;

bedienen rollend materieel (zoals bobcats);

verladen bouwgrondstoffen middels trucks;

het rapporteren van de aan handling gerelateerde data in SAP en Excel (eveneens data gerelateerd aan monstername en ijking van brandstoffen);

het verzorgen van de planningen (zoals o.a. de losplanning);

het uitvoeren van dagelijks kleinschalig onderhoud (zoals het smeren van transportbanden).

II.1.9) Varianten worden geaccepteerd:

Neen.

IV.1.1) Type procedure

Onderhandeling

De gegadigden zijn reeds geselecteerd: neen.

IV.2.1) Gunningscriteria:

Economisch meest voordelige inschrijving, gelet op de in het bestek, in de uitnodiging tot inschrijving of tot onderhandeling vermelde criteria.

IV.3.4) Termijn voor ontvangst van inschrijvingen of verzoeken tot deelneming:

19.3.2007 – 17:00

2.2. [eiseres] is een onderneming die zich onder meer toelegt op industriële dienstverlening, waaronder overslag en handling van bulkgoederen.

2.3. Bij e-mailbericht van 20 februari 2007 heeft [eiseres] aan Essent verzocht om toezending van de bescheiden ten behoeve van de prekwalificatie. In totaal hebben negen marktpartijen deze bescheiden, tezamen genoemd RFI BHR (Request For Information Handling Bedrijfs-, Hulp- en Reststoffen) bij Essent opgevraagd.

2.4. Eveneens op 20 februari 2007 heeft Essent de RFI BHR aan [eiseres] toegezonden. Hierin is onder meer het volgende opgenomen:

3. Besluit / richtlijn

Het besluit aanbestedingen speciale sectoren, wordt hierna genoemd: BASS.

Richtlijn nr. 2004/17/EG van 31 maart 2004 houdende coördinatie van de procedures voor het plaatsen van opdrachten in de sectoren wateren, energievoorziening, vervoer en postdiensten, wordt hierna genoemd: de Richtlijn. Zo nu en dan wordt verwezen naar het Besluit Aanbestedingsregels Overheid. Deze wordt hierna genoemd: BAO.

Deze aanbesteding betreft een overheidsopdracht voor diensten als bedoeld in artikel 1 onderdeel i, BASS.

5. Fasering en planning procedure

Deze aanbestedinsgprocedure geschiedt volgens de onderhandelingsprocedure met voorafgaande aankondiging. De procedure is in de navolgende 3 fasen onderverdeeld:

• Fase 1 Europese aankondiging met RFI: hierin wordt aangegeven dat het verdere traject (fase 2 e.v.) wordt ingestoken met een site visit en een dialoogonderdeel, voordat de offerteaanvraag verstuurd wordt;

• Fase 2 Concurrentie gerichte dialoog (evt. meermalen): met maximaal 5 inschrijvers uit fase 1 RFI wordt een site visit opgezet met terugkoppeling. Daarna kunnen in een open dialoog mogelijkheden voor verbetering in de huidige operatie BHR worden onderzocht in samenwerking met de leverancier(s);

• Fase 2 RFP: op basis van de site visit en de dialoogfase zal een gerichte RFP worden opgesteld en verstuurd naar de geselecteerde inschrijvers;

• Fase 3: onderhandeling en gunning.

8. Opdrachtomschrijving BHR

In de onderhavige procedure wordt de uitvoering van het lossen en op-, overslaan van de

brand- en hulpstoffen en het op-, overslaan van de reststoffen onderscheiden met de

volgende opdrachten:

• Bedienen assets voor los, op- en overslag activiteiten;

(…)

In onderstaande tabel worden de verschillende activiteiten weergegeven:

a) Verladen brandstoffen kolen / biomassa:

Bediening groot materieel tbv over- en opslaan, te weten: Grijperlosbruggen (kolen) (…)

11. Overige aandachtpunten

11.7 Dit aanbestedingsdocument met bijlagen en alle overige door of namens

opdrachtgever verstrekte informatie en documenten zijn met grote zorg samengesteld. De inschrijver wordt nadrukkelijk uitgenodigd eventuele vragen en/of bezwaren tijdig kenbaar te maken. Het niet tijdig kenbaar maken van vragen en/of bezwaren zal consequenties hebben voor eventuele aanspraken van de inschrijver, e.e.a. overeenkomstig het bepaalde in HJEG 12 februari 2004, zaak C-230/02.

12. Inlichtingen

Eventuele vragen ter zake de aanmelding kunnen alleen per e-mail en tot uiterlijk 5 Maart 2007 12:00h worden gericht aan [betrokkene]@essent.nl.

2.5. Naar aanleiding van voornoemde RFI BHR hebben geïnteresseerde inschrijvers

een aantal vragen gesteld aan Essent. Op 12 maart 2007 heeft de heer [ ] [betrokkene], contactpersoon bij Essent met betrekking tot de onderhavige aanbestedingsprocedure, deze vragen in een e-mailbericht beantwoord. In dit e-mailbericht is onder meer het volgende opgenomen:

Zijn de ratio’s die gebruikt worden in de weging, wel de juiste?

Ons bedrijf heeft ervoor gekozen om ook in mindere tijden te blijven investeren in innovatie

en nieuw materieel. Dit aspect wordt niet meegewogen.

Vandaar dat we voorstellen om cash-flow, investeringen en EBITDA norm mee te wegen, en wellicht ook over een periode van meerdere jaren.

De genoemde ratio’s worden gebruikt om de financiele gegoedheid te bepalen voor zowel de korte als lange termijn. Meer informatie zou meer inzicht bieden maar de genoemde ratios dekken zowel de korte termijn (solvabiliteit) als lange termijn (rentabiliteit) en geven voldoende duidelijkheid in deze fase.

2.6. Op 15 maart 2007 heeft [eiseres] haar aanmelding bij Essent ingediend.

2.7. Bij e-mailbericht van 22 maart 2007 heeft [betrokkene] het volgende bericht aan de heer [ ] [betrokkene 2], projectleider van [eiseres]:

Ik kan u bij deze officieel berichten dat [eiseres] een van de geselecteerde leveranciers is voor het vervolg van de procedure aanbesteding handling Bedrijfs Hulp en Reststoffen.

2.8. Vervolgens is [eiseres] met twee andere geselecteerde gegadigden door Essent uitgenodigd voor een zogenoemde ‘site survey’ op de Amercentrale te Geertuidenberg op 27 april 2007. Uit een e-mailbericht van [betrokkene] van 16 april 2007 (productie 8 bij dagvaarding) blijkt dat tijdens deze site survey het bestek gezamenlijk wordt doorlopen en mogelijke vragen of onduidelijkheden worden besproken. Tevens wordt [eiseres] de gelegenheid gegeven om ideeën te bespreken die er zijn voor verbetering van de huidige uitvoering, zodat het mogelijk is voorafgaande aan de definitieve aanbieding vast te toetsen of deze uitvoerbaar zijn.

2.9. Op 20 april 2007 heeft Essent de conceptversie van het bestek (versie 17 april 2007) aan [eiseres] doen toekomen. In dit bestek is onder meer het volgende opgenomen:

5.1. werkzaamheden t.b.v. het lossen van biomassa bestaan in detail uit:

• Het bedienen van de losinstallatie incl. de biomassa transportinstallaties nodig voor het vullen van de biomassa voorraad silo’s;

• Het uitvoeren van het dagelijks onderhoud aan de loskranen conform onderhoudsschema;

• Het schepschoon opleveren van duwbakken m.b.v. een door Essent geleverde Bobcat;

6.1. werkzaamheden t.b.v. het lossen van kolen bestaan in detail uit:

• Het bedienen van de twee aanwezige loskranen incl. alle kolen transportinstallaties nodig voor het vullen van de kolendagbunkers;

• Het uitvoeren van het dagelijks onderhoud aan de loskranen en kolentransportinstallaties conform onderhoudsschema;

6.3. Resultaatverplichting

Leverancier verplicht zich de kolendagbunkers van Amer 8 en Amer 9 te vullen tot een capaciteit welke overeenkomst met de planning van Essent.

7.1. Werkzaamheden t.b.v. het afvoeren van vliegas, bodemas en gips bestaan in detail uit:

• Het bedienen van installaties om vracht- en bulkauto’s met vliegas te laden op locaties Amer 8 en Amer 9;

8.1. Werkzaamheden t.b.v. de houtvergasser bestaan in detail uit:

• Het bedienen van installaties om vracht- en bulkauto’s met vliegas te laden op de locatie houtvergasser;

10.3.1. Vervoeren van bevochtigd vliegas van onder de vliegassilo AC8 en AC9 naar binnenvaartschip in de haven van de Amercentrale

• Transport vindt plaats met goedgekeurde vrachtauto’s met afsluitbare laadklep, bijvoorbeeld type Multi-kap 2 met opsteek en/of gelijkwaardig hieraan;

2.10. Op 29 mei 2007 heeft Essent door middel van een request for proposal (RFP)/

Offerteaanvraag [eiseres] uitgenodigd een aanbieding te doen voor het bestek Brand- Hulp en Reststoffen versie 1.0. In deze offerteaanvraag is onder meer het volgende opgenomen:

1.1 Gebruik van de Offerteaanvraag

U...