Uitspraak Nº 200.150.257_01. Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 2016-02-02

ECLIECLI:NL:GHSHE:2016:281
Docket Number200.150.257_01
Date02 Febrero 2016
CourtGerechtshof 's-Hertogenbosch (Nederland)
GERECHTSHOF ’s-HERTOGENBOSCH

Afdeling civiel recht

zaaknummer 200.150.257/01

arrest van 2 februari 2016

in de zaak van

1 [appellant] ,
wonende te [woonplaats 1] ,

2. [appellante] ,
wonende te [woonplaats 2] ,

beiden optredend:

 voor zichzelf;

 namens de maatschap Beleggingscombinatie [Beleggingscombinatie] te [vestigingsplaats 1] ;

 in hun hoedanigheid van economisch eigenaar van koopcentrum [koopcentrum] aan de [adres] te [vestigingsplaats 2] ;

 in hun hoedanigheid van gevolmachtigde(n) van Stichting Fonds NutsOhra te [vestigingsplaats 3] als rechtsopvolgster onder algemene titel van N.V. Ohra Pensioenverzekeringen;

appellanten in principaal hoger beroep,

geïntimeerden in incidenteel hoger beroep,

hierna aan te duiden als [appellant] en [appellante] ,

advocaat: mr. R.M. Köhne te Voorburg,

tegen

B.V. Nettorama Verbruikersmarkten,

gevestigd te [vestigingsplaats 4] ,

geïntimeerde in principaal hoger beroep,

appellante in incidenteel hoger beroep,

hierna aan te duiden als Nettorama,

advocaat: mr. M.J. Noteboom te Gorinchem,

op het bij exploot van dagvaarding van 8 mei 2014 ingeleide hoger beroep van de vonnissen van 7 augustus 2013 en 12 februari 2014, door de kantonrechter van de rechtbank Zeeland-West-Brabant, zittingsplaats Bergen op Zoom gewezen tussen [appellant] en [appellante] als eisers en Nettorama als gedaagde.

1 Het geding in eerste aanleg (zaaknr. 2108091, rolnr. CV EXPL 13-3248)

Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormelde vonnissen.

2 Het geding in hoger beroep

Het verloop van de procedure blijkt uit:

  • -

    de dagvaarding in hoger beroep;

  • -

    de memorie van grieven met producties en eiswijziging;

  • -

    de memorie van antwoord, tevens memorie van grieven in incidenteel hoger beroep, met producties;

  • -

    de memorie van antwoord in incidenteel hoger beroep, tevens akte in principaal hoger beroep;

  • -

    de akte van Nettorama;

  • -

    de antwoordakte van [appellant] en [appellante] .

Het hof heeft daarna een datum voor arrest bepaald. Het hof doet recht op bovenvermelde stukken en de stukken van de eerste aanleg.

3 De beoordeling

In principaal en incidenteel hoger beroep

3.1.

In dit hoger beroep kan worden uitgegaan van de volgende feiten.

a. Nettorama is met ingang van 15 november 1986 een winkelruimte aan de [adres] te [vestigingsplaats 2] gaan huren van N.V. Pensioenverzekeringsmaatschappij “Metallicus”. Het gehuurde is in de considerans van de overeenkomst omschreven als, voor zover thans van belang:

“Een bedrijfsruimte ter grootte van ca. 2850 m2, gelegen te [vestigingsplaats 2] , in het koopcentrum aan de [adres] (…)”.

Artikel 3 van de huurovereenkomst bepaalt onder meer het volgende:

“1. De huurprijs voor het eerste huurjaar bedraagt f 377.397,= (…) exclusief B.T.W. en exclusief service- en stookkosten (…).

2. Huurder en verhuurder komen overeen, dat jaarlijks op 1 mei, voor het eerst op 1 mei 1987, de huurprijs zal worden aangepast op basis van het totaal prijsindexcijfer voor gezinsconsumptie (…)

(…)

5. Alle betalingen die huurder krachtens deze overeenkomst aan verhuurder verschuldigd is, zullen door hem in wettig nederlands betaalmiddel en zonder compensatie of korting uitsluitend worden betaald aan verhuurder.

6. Indien huurder achterstallig is met het betalen van huurpenningen of andere bedragen die hij krachtens deze overeenkomst verschuldigd is of te eniger tijd zal zijn, is hij aan verhuurder een rente verschuldigd van 1% per maand over het achterstallig bedrag (…)

7. Indien de werkelijke grootte van het gehuurde afwijkt van de overeengekomen grootte, zal de huurprijs pro rata worden aangepast.”

Bij akte van statutenwijziging van 4 maart 1988 is de naam van N.V. Pensioenverzekeringsmaatschappij “Metallicus” gewijzigd in N.V. Ohra Pensioenverzekeringen.

Bij koopovereenkomst van 25 juni 1993 heeft N.V. Ohra Pensioenverzekeringen de winkelruimte verkocht aan [appellant] . Bij notariële akte van 30 september 1993 heeft NV Ohra Pensioenverzekeringen de economische eigendom van de winkelruimte aan [appellant] geleverd. In artikel 14.1 sub d van de overeenkomst heeft N.V. Ohra Pensioenverzekeringen [appellant] onherroepelijk gemachtigd om met betrekking tot de winkelruimte alle beheers- en beschikkingsdagen of andere handelingen van welke aard ook te verrichten, als [appellant] zou kunnen verrichten indien hij de juridische eigendom van de winkelruimte zou hebben.

Bij notariële akte van 6 december 1993 heeft [appellant] , kort gezegd, de helft van de economische eigendom overgedragen aan [appellante] . Het hof zal in het vervolg van deze feitenopsomming kortheidshalve spreken van [appellant] , ook als daarmee [appellant] en [appellante] worden bedoeld.

[appellant] en Nettorama hebben diverse geschillen gehad, waaronder een geschil over het bedrag aan huur dat Nettorama verschuldigd is. De partijen hadden daarbij een verschil van mening over het aantal vierkante meters aan oppervlakte van het gehuurde. In verband met dat geschil hebben de partijen op of omstreeks 22 december 2004 een vaststellingsovereenkomst gesloten, waarin onder meer het volgende is opgenomen:

“2. Nettorama betaalt tot en met 31 december 2004 de huidige huurprijs. Met ingang van 1 januari 2005 bedraagt de huurprijs € 104,37 per m2 per jaar. De huurprijs wordt van 2006 tot en met 2015 elk jaar voor de eerste maal per 1 januari 2006 met € 2,27 per m2 verhoogd, naast de gebruikelijke contractuele indexering.

(…)

4. [appellant] zal DTZ Winkels opdracht geven om de juiste winkeloppervlakte van de door Nettorama binnenspands gehuurde en bij haar in gebruik zijnde winkel op te meten volgens de meest gebruikelijke en geavanceerde methode. (…) Mocht Nettorama zich met de uitkomst daarvan niet kunnen verenigen, dan zal zij zelf een deskundige inschakelen die zal trachten samen met DTZ Winkels tot een eenduidige vaststelling te komen, bij gebreke waarvan de beide deskundigen gezamenlijk een derde deskundige zullen aanwijzen wiens stem doorslaggevend zal zijn.

(…)

10. (…) [appellant] zal zo spoedig mogelijk een reclamezuil laten plaatsen. Nettorama heeft recht op de bovenste plaats op de zuil. [appellant] zal Nettorama daarvoor geen vergoeding in rekening brengen.

(…)

12. Deze vaststellingsovereenkomst wordt als tweede allonge gehecht aan het bestaande huurcontract en maakt daarvan samen met de beheersovereenkomst onlosmakelijk onderdeel uit.

13. Partijen verklaren over en weer alle goede en kwade kansen en gevolgen van de onderhavige minnelijke regeling te aanvaarden en uitdrukkelijk afstand te doen van iedere rechtsvordering op grond van en van ieder beroep op aan hen al dan niet bekende reeds bestaande of toekomstige feiten en/of omstandigheden, (…) noch kan vernietiging of ontbinding van deze overeenkomst worden gevorderd wegens enige uit de wet voortvloeiende grond van vernietiging of ontbinding (…)”.

[appellant] heeft aan Nettorama in de jaren 2005 tot en met 2009 huurnota’s gezonden die door Nettorama tijdig zijn betaald. Op elk van deze nota’s was vermeld dat het een voorlopige huurnota betrof.

[appellant] heeft de oppervlakte van de winkelruimte begin 2010 laten opmeten door RPS [RPS] . RPS is daarbij gekomen tot een oppervlakte van 2737 m2. De meetstaat van RPS [RPS] is bij brief van 26 januari 2010 aan Nettorama toegezonden, tezamen met een nota ‘naverrekening huur’ welke sloot op een door Nettorama te betalen bedrag van € 277.272,17.

Bij brief van 19 februari 2010 heeft Nettorama aan [appellant] meegedeeld dat Nettorama de uitkomsten waar RPS toe gekomen is betwist, en gevraagd waarom [appellant] zoveel tijd heeft laten verstrijken en niet DTZ heeft ingeschakeld. Nettorama heeft in deze brief voorts enkele andere gegevens opgevraagd en voorts het volgende meegedeeld:

“4. wij zullen dan onze expert inschakelen teneinde met uw aanspreekpunt bij RPS te komen tot een eenduidige instelling;

5. eerst indien de uitkomst definitief vast staat, kan de naverrekening worden opgemaakt.”

  1. [appellant] heeft het rapport van RPS bij e-mail van 22 februari 2010 aan Nettorama gemaild en vervolgens bij brief van 2 maart 2010 nog enkele vragen van Nettorama beantwoord en meegedeeld te vertrouwen op een snelle afwikkeling.

  2. Bij brief van 5 maart 2012 heeft [appellant] aan Nettorama een overzicht gezonden van de per 31 januari 2012 onbetaald gebleven huurbedragen, welk overzicht uitkomt op een openstaand bedrag van € 430.130,59. Verder staat in de brief dat aan het verzoek van Nettorama van 19 februari 2010 is voldaan bij schrijven van 2 maart 2010 maar dat sindsdien niets meer is vernomen. Nettorama wordt in de brief gesommeerd de achterstallige huur binnen 8 dagen te betalen, bij gebreke waarvan rechtsmaatregelen in het vooruitzicht worden gesteld en aanspraak wordt gemaakt op wettelijke rente.

  3. Bij brief van 9 maart 2012 heeft Nettorama aan [appellant] meegedeeld dat een impasse is ontstaan doordat [appellant] ten onrechte vasthoudt aan het meetrapport van RPS. Nettorama heeft in de brief voorgesteld om uit te gaan van een door [expertisebureau] opgesteld metingsrapport, dat uitgaat van een oppervlakte van 2584 m2.

  4. Bij brief van 13 maart 2012 heeft [appellant] aan Nettorama meegedeeld dat DTZ de meting van RPS zal controleren en beoordelen en daarbij het rapport van [expertisebureau] zal betrekken.

  5. Bij brief van 5 juni 2012 heeft DTZ aan [appellant] meegedeeld dat zij op basis van marginale toetsing concludeert dat er geen redenen zijn om te twijfelen aan de juistheid van de inhoud van het rapport van RPS.

  6. Bij brief van 25 juni 2012 heeft [appellant] aan Nettorama de brief van DTZ van 5 juni 2012 gezonden en Nettorama verzocht om per omgaande tot betaling conform de brief van 5 maart 2012 over te gaan.

  7. Op 1 augustus 2012 heeft er in Houten een bespreking...

Om verder te lezen

PROBEER HET UIT

VLEX uses login cookies to provide you with a better browsing experience. If you click on 'Accept' or continue browsing this site we consider that you accept our cookie policy. ACCEPT