Uitspraak Nº 200.253.766/01. Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 2020-07-07

• ECLI: ECLI:NL:GHARL:2020:5287
• Date: 07 Julio 2020
• Docket Number: 200.253.766/01
• Court: Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden (Nederland)

GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN

locatie Leeuwarden

afdeling civiel recht, handel

zaaknummer gerechtshof 200.253.766/01

(zaaknummer rechtbank Noord-Nederland 177943)

arrest van 7 juli 2020

in de zaak van

1 [appellant1] ,

wonende te [A] ,

hierna: [appellant1],

2. [appellant2] ,

wonende te [B] ,

hierna: [appellant2],

3. [appellante3] ,

wonende te [B] ,

hierna: [appellante3],

4. [appellant4] ,

wonende te [C] ,

hierna: [appellant4],

appellanten,

in eerste aanleg: eisers,

hierna gezamenlijk te noemen: [appellanten] c.s.,

advocaat: mr. A.J. van Soelen, kantoorhoudend te Amsterdam,

tegen

[geïntimeerde] ,

wonende te [D] , België,

geïntimeerde,

in eerste aanleg: gedaagde,

hierna: [geïntimeerde],

advocaat: mr. I.M.C.A. Reinders Folmer, kantoorhoudend te Amsterdam.

1 Het verdere verloop van het geding in hoger beroep

1.1

Het hof neemt de inhoud van het tussenarrest van 29 oktober 2019 hier over.

1.2

De in dat arrest bepaalde comparitie van partijen heeft geen doorgang gevonden als gevolg van overheidsmaatregelen naar aanleiding van het coronavirus.

1.3

Met toestemming van partijen heeft het hof vervolgens arrest bepaald op het comparitiedossier.

2. De vaststaande feiten

Het hof gaat in hoger beroep uit van de volgende feiten.

2.1

[geïntimeerde] was sinds 1 september 2005 bestuurder bij Environmental Solutions SRO (een 100% dochteronderneming van Terragon Environmental Solutions Inc.).

2.2

Op 16 september 2005 zond [geïntimeerde] een door hem ondertekende brief naar [appellant4] met de volgende inhoud:

In verband met de aankoop door jou van aandelen Terragon Environmental Solutions Inc. doe ik je hierbij toekomen:

 een Project Overview (informatiememorandum)

 een Irrevocable Escrow Direction

 een Private Placement Subscription Agreement

Deze documenten zijn door professionals opgemaakt en voldoen aan de in deze van toepassing zijnde U.S.A. wetgeving.

Ik mag je namens [E] , president/ceo van Terragon Environmental Solutions Inc., verzoeken de Irrevocable Escrow Direction en Private Placement Subscription Agreement (pagina's 2 en 4) te dateren en te ondertekenen en deze (de originele exemplaren) aan mijn privéadres per omgaande (bij voorkeur per express) te retourneren, opdat ik deze documenten zo spoedig mogelijk [E] kan doen toekomen, die voor verdere verzending aan de advocaten zorg zal dragen.

Ik mag je tevens namens [E] verzoeken de door jou verschuldigde koopsom van 600.000,-US Dollar direct te storten op de in de Private Placement Subscription Agreement (pagina 2) aangegeven bankrekening: (…)

Naar mij is medegedeeld, zal Terragon Environmental Solutions Inc. binnen 3 tot 4 weken naar de Nasdaq Junior/ Small caps beurs te New York, USA gebracht worden tegen en uitgiftekoers van 1 US Dollar per aandeel.

De brief was vergezeld van de daarin genoemde bijlagen. De brief was gestuurd vanaf het privéwoonadres van [geïntimeerde] en door hem ondertekend als [geïntimeerde] .

2.3

Het informatiememorandum (van 1 september 2005) vermeldt [geïntimeerde] als lid van de ‘Steering Committee’ met de volgende toelichting:

Mr. [geïntimeerde] is the Managing Partner and director of MEI Middle Europe Investment Group. MEI has invested in the Czech Republic and Slovakia more than 650 million Euros within the last five years. MEI has offices and business activities throughout seven countries in Middle Europe. Mr. [geïntimeerde] 's extensive experience includes more than 25 years of experience in both investment and banking within Europe and will be another significant contributor to the successful completion of the business plan.

2.4

Op basis van genoemde brief met bijlagen kocht [appellant4] destijds 1,2 miljoen aandelen in de vennootschap naar buitenlands recht Terragon Environmental Solutions Inc. (later genoemd: CBp Carbon Industries Inc., hierna: CBp). Op 21 oktober 2005 verwierf [appellant4] via [geïntimeerde] een tweede pakket aandelen en op 24 november 2005 een derde tranche. In totaal investeerde [appellant4] (ongeveer) € 1.380.000,-. Met het oog op de aankoop van aandelen ondertekende [appellant4] onder andere het document genaamd 'Schedule “A” to the private placement subscription agreement of Terragon Environmental Solutions Inc.' waardoor hij mede het volgende onderschreef op 19 september 2005:

Experience and Counsel. The subscriber has the requisite knowledge and experience in financial and business matters for properly evaluating the risks of an investment in the Company and has sought all such counsel as the subscriber has considered advisable.

en

Economic risk: The subscriber has such knowledge and experience in financial and business affairs as to be capable of evaluating the merits and risks of the Subscriber’s investment and the Subscriber is able to bear the economic risk of a total loss of the Subscriber's investment in the Securities. The Subscriber understands that an investment in any of the Securities is a speculative investment and there is no guarantee of success of the Company's management’s plans. (…)

2.5

[appellant1] was destijds werkzaam voor [appellant4] en verwierf via [geïntimeerde] ook aandelen in CBp voor een bedrag van (ongeveer) € 100.000,-. Hij ondertekende dezelfde documenten als [appellant4] .

2.6

[appellant2] en zijn partner [appellante3] ontvingen op 22 oktober 2005 een brief met bijlagen van [geïntimeerde] , gelijkluidend aan de brief van 16 september 2005 aan [appellant4] en kochten op basis daarvan ieder 66.666 aandelen. Nadien verwierven zij nog een tweede tranche aandelen in CBp via [geïntimeerde] . In totaal investeerden zij ieder voor een bedrag van ongeveer € 120.000,- in CBp.

2.7

Ten tijde van de investeringen waren [geïntimeerde] , [appellant4] en [appellant2] lid van een aantal zakelijke netwerken in Groningen. Andere leden uit dit netwerk investeerden ook in CBp. [geïntimeerde] onderhield destijds ook privé vriendschappelijke contacten met [appellant2] en [appellante3] .

2.8

[geïntimeerde] werd per 1 november 2005 bestuurder van CBp. Hij bleef in die functie tot 1 juni 2008, waarna hij nog enige tijd commissaris bij de Europese houdstermaatschappij van CBp was.

2.9

CBp beschikte over een patent om oude autobanden te verwerken tot zuivere koolstof door middel van pyrolyse, een proces waarbij het organisch materiaal wordt ontleed door verhitting tot zeer hoge temperaturen zonder dat er zuurstof bijkomt. Het informatiememorandum vermeldt financiële en marketingtechnische informatie over deze onderneming en maakt melding van een rendementsverwachting van 94%.

2.10

In een 'message to shareholders' van [E] van 23 november 2005 staat onder andere het volgende:

I would like to take this opportunity to thank you, first of all for your investment into our company. Secondly for your ongoing patience and trust in us during the process of (public) listing the company on the NASD Pink Sheets. (…)

Pooling Agreement;

- We have all agreed as Management to sign each individually a voluntary pooling agreement. (…) It will be managed and maintained jointly by [E] (President) en [geïntimeerde] (CFO). (…)

2.11

Op 23 februari 2007 zond [geïntimeerde] een brief aan de aandeelhouders van CBp, waarin onder meer het volgende te lezen is:

Hierbij doen wij u toekomen:

1. (…)

2. het schrijven d.d. 15 februari 2007 van ons Noord Amerikaanse advocatenkantoor Devlin Jensen inzake de "US Securities Rules and Trading Effects" met betrekking tot aandelen CBp Carbon Industries Inc (…) voor opening van een bankrekeningnummer en VPS rekeningnummer (voor de "trading" in aandelen CBp Carbon Industries Inc.) bij de bank, die ons assisteert bij de beursgang in Oslo (…)

Ad 1

Omwille van zakelijke motieven overwegen we de statutaire zetel van CBp Carbon Industries Inc. van Nevada USA te verplaatsen naar Cyprus. (…)

Ad 3

(…)

* Daarbij speelt bovendien mee de discussie intern bij ons en binnen het Pooling Committee naar aanleiding van diverse besprekingen met de directie van Terra Securities ASA, waarbij overwogen wordt, een en ander afhankelijk van de marktomstandigheden, de duur van de Pooling Agreement aanzienlijk te verkorten en de werking van de Voluntary Pooling Agreement bijvoorbeeld een jaar na de beursgang in Oslo op te heffen, zodat iedere aandeelhouder alsdan individueel al zijn aandelen CBp Carbon Industries Inc. direkt kan verhandelen.

2.12

In juni 2007 verkochten [appellant4] en [appellant1] 50.000 respectievelijk 10.000 aandelen tegen een prijs van USD 3 per aandeel.

2.13

Op 2 oktober 2009, nadat [appellant1] en [geïntimeerde] eerder e-mails uitwisselden (met [appellant4] in de cc) over onder meer de verhandelbaarheid en koersontwikkeling van de aandelen en de verstrekking van financiële gegevens en andere informatie over het reilen en zeilen van CBp, zond [appellant1] het volgende e-mailbericht aan [geïntimeerde] :

De enkele maanden geleden beloofde informatie en/of brief van [E] en/of beursintroductie en/of aanbieding van een grote partij op de aandelen Carbon hebben we niet ontvangen.

De Pinksheet pagina geeft een waarschuwing aan met de opmerking dat Carbon niet voldoet aan de SEC...