Uitspraak Nº 200.256.792/01. Gerechtshof Den Haag, 2020-05-26
| ECLI | ECLI:NL:GHDHA:2020:986 |
| Docket Number | 200.256.792/01 |
| Date | 26 Mayo 2020 |
| Court | Gerechtshof Den Haag (Nederland) |
Afdeling Civiel recht
Zaaknummer : 200.256.792/01
Rolnummer rechtbank : C/09/540886 / HA ZA 17-1054
inzake
gevestigd te Noordwijk,
appellante,
hierna te noemen: De Raad Beheer,
advocaat: mr. D.A. Beck te Leiden,
tegen
mr. Edward Constantijn van Lent, in zijn hoedanigheid van curator in het faillissement van Bowling & Party Centrum Noordwijk B.V.
kantoorhoudend te Leiden,
geïntimeerde,
hierna te noemen: de curator,
advocaat: mr. R.A.G. de Vaan te Leiden.
Bij dagvaarding van 18 maart 2019 heeft De Raad Beheer hoger beroep ingesteld tegen het op 13 februari 2019 door de rechtbank Den Haag onder bovenvermeld rolnummer tussen partijen gewezen vonnis. Op de rolzitting van 4 juni 2019 heeft zij vervolgens een memorie van grieven (met productie) genomen, waarin zij haar bezwaren tegen dit vonnis heeft geformuleerd.
De curator heeft de grieven bij memorie van antwoord (met productie) van 13 augustus 2019 bestreden en geconcludeerd tot bekrachtiging van het vonnis.
De Raad Beheer heeft hierna pleidooi gevraagd. Dit pleidooi heeft plaatsgevonden op 17 februari 2020. Zowel mr. Beck als mr. De Vaan hebben bij die gelegenheid gebruik gemaakt van pleitnotities, die vervolgens aan het dossier zijn toegevoegd.
Aansluitend aan het pleidooi hebben partijen arrest gevraagd. De datum daarvan is uiteindelijk bepaald op heden.
De feiten
1. Het gaat in deze zaak om het volgende.
Bowling & Party Centrum Noordwijk B.V. (hierna: Bowlingcentrum) is opgericht in 1961 en exploiteerde vanaf 1999 een bowlingcentrum met restaurant aan de Sandtlaan te Noordwijk.
De Raad Beheer staat aan het hoofd van een groep vennootschappen (verder: ‘De Raad Groep’) die onder meer actief zijn op het gebied van vastgoed. Eigenaar en bestuurder van De Raad Beheer is [bestuurder van appellante] (verder: [bestuurder van appellante] ).
Tot de ‘De Raad Groep’ behoren onder meer De Raad Bouwontwikkeling B.V. (verder: De Raad Bouwontwikkeling) en De Raad Vastgoed B.V. (verder: De Raad Vastgoed). Ook van deze vennootschappen is [bestuurder van appellante] de (statutair) bestuurder.
De Raad Bouwontwikkeling is sinds 1988 de enig aandeelhouder van Bowlingcentrum. Tot 1 februari 2002 was zij daarvan ook de statutair bestuurder. Met ingang van die datum is zij in die hoedanigheid vervangen door [opvolgend statutair bestuurder Bowlingcentrum] (verder: [opvolgend statutair bestuurder Bowlingcentrum] ).
De bedrijfsruimte aan de Sandtlaan te Noordwijk werd door Bowlingcentrum gehuurd van Exploitatiemaatschappij Hof van Gelderland B.V. (verder: Hof van Gelderland). [bestuurder van appellante] is ook van deze vennootschap de (statutair) bestuurder.
Bowlingcentrum werd vanaf 1999 volledig gefinancierd door De Raad Beheer. Deze financiering vond kort gezegd aldus plaats dat De Raad Beheer jaarlijks een krediet verstrekte ter dekking van het (begrote) exploitatietekort van Bowlingcentrum. In dit kader hebben De Raad Beheer en Bowlingcentrum op 22 maart 2011 een overeenkomst (‘Kredietovereenkomst Noordwijk 2011’) gesloten waarin onder meer is vastgelegd dat De Raad Beheer per die datum aan Bowlingcentrum een krediet ter beschikking stelt ten bedrage van € 857.254,-, “ter financiering van de in het verleden [geleden] verliezen, alsmede ten behoeve van de begrote exploitatietekorten voor het jaar 2011”. Voorts vermeldt de overeenkomt dat Bowlingcentrum tot meerdere zekerheid voor de nakoming van haar verplichtingen haar bedrijfsuitrusting en haar boekvorderingen aan De Raad Beheer zal verpanden. De overeenkomst is namens Bowlingcentrum ondertekend door [opvolgend statutair bestuurder Bowlingcentrum] en namens De Raad Beheer door [bestuurder van appellante] .
Op 14 juni 2013 is De Raad Vastgoed bij de Kamer van Koophandel (KvK) ingeschreven als gevolmachtigde van Bowlingcentrum. Dit is gedaan door invulling van het daartoe bestemde formulier 13 van de KvK. Voor zover thans van belang dient op dit formulier in de rubriek 4 (‘Inhoud van de volmacht’) door aankruising van een hokje te worden aangegeven of het gaat om een volledige volmacht of om een naar handeling beperkte volmacht, waarbij in het laatste geval verschillende opties kunnen worden aangekruist, waaronder de optie “het afsluiten van contracten of overeenkomsten op het gebied van financiering”. Het door Bowlingcentrum gebruikte formulier vermeldt dat het bij de aan De Raad Vastgoed verleende volmacht gaat om een volledige volmacht. Het formulier is namens Bowlingcentrum ondertekend door [opvolgend statutair bestuurder Bowlingcentrum] .
In juni 2016 heeft [opvolgend statutair bestuurder Bowlingcentrum] zich ziek gemeld. Sindsdien zat hij ziek thuis en heeft hij feitelijk niet meer voor Bowlingcentrum gewerkt.
Op 27 september 2016 heeft de voor De Raad Vastgoed werkzame [werknemer De Raad Vastgoed] in een e-mail met als onderwerp ‘Afloop tijdelijke arbeidscontract(en) week 47 Partycentrum Noordwijk’ onder meer het volgende aan [bestuurder van appellante] geschreven:
“(…)
[bestuurder van appellante] , kunnen we momenteel nog verlengen met personeel, of is het in het kader van een faillissement beter om dit tijdelijk niet te doen?
Wellicht dat we dan wel krachten kwijtraken, die we liever willen behouden.
(…)”
Op 28 oktober 2016 zijn in opdracht van [bestuurder van appellante] onder meer de volgende stukken bij de Belastingdienst geregistreerd:
- Een ongedateerde ‘gewijzigde kredietovereenkomst per 1 januari 2016’ tussen Bowlingcentrum (daarbij vertegenwoordigd door De Raad Vastgoed) en De Raad Beheer, inhoudende (1) dat De Raad Beheer aan Bowlingcentrum “ter financiering van de in het verleden [geleden] verliezen, alsmede ten behoeve van de begrote exploitatietekorten over de periode 1 januari 2016 tot en met 31 december 2016” een krediet ter beschikking stelt ten bedrage van € 1.680.098,- en (2) dat Bowlingcentrum tot zekerheid voor de nakoming van haar verplichtingen haar bedrijfsuitrusting en boekvorderingen aan De Raad Beheer heeft verpand. De overeenkomst is zowel namens De Raad Beheer als namens Bowlingcentrum ondertekend door [bestuurder van appellante] , in het laatste geval als vertegenwoordiger (bestuurder) van De Raad Vastgoed.
- Een op 14 september 2015 gedateerde ‘Pandakte bedrijfsuitrusting (eerste pandrecht)’ en een eveneens op 14 september 2015 gedateerde ‘Stampandakte boekvorderingen (eerste pandrecht)’, waarin kort gezegd is vastgelegd dat Bowlingcentrum aan De Raad Beheer een (stil) pandrecht verleent op al haar roerende zaken resp. al haar debiteurenvorderingen. Beide aktes vermelden dat Bowlingcentrum bij deze verlening is vertegenwoordigd door De Raad Vastgoed. Ook hier heeft [bestuurder van appellante] de aktes namens beide partijen ondertekend.
- Een pandlijst met een overzicht van de verpande roerende zaken (met een begrote waarde van € 442.759,-) en een pandlijst met de verpande debiteurenvorderingen.
Een intern stuk met een eerste begroting voor Bowlingcentrum voor 2017 vermeldt een verwacht negatief netto-resultaat over dat jaar van € 289.550,-. In de toelichting daarbij is onder meer het volgende opgenomen:
“In Q1 rekening gehouden met een eventueel faillissement en het kwartaal erna (voor de verbouwing in Q3) ook meegenomen wat de effecten van het faillissement zullen zijn”.
Op 26 januari 2017 zijn in opdracht van [bestuurder van appellante] bij de Belastingdienst de volgende stukken geregistreerd:
- Een ‘Pandakte bedrijfsuitrusting (eerste pandrecht)’ en een ‘Stampandakte boekvorderingen (eerste pandrecht)’ – beide gedateerd 24 januari 2017 - , waarin Bowlingcentrum (vertegenwoordigd door De Raad Vastgoed) wederom haar roerende zaken resp. haar...
Om verder te lezen
PROBEER HET UIT