Uitspraak Nº 200.271.879/01 OK. Gerechtshof Amsterdam, 2020-04-14

ECLIECLI:NL:GHAMS:2020:1127
Docket Number200.271.879/01 OK
Date14 Abril 2020
CourtGerechtshof Amsterdam (Nederland)

beschikking

___________________________________________________________________

GERECHTSHOF AMSTERDAM

ONDERNEMINGSKAMER

zaaknummer: 200.271.879/01 OK

beschikking van de Ondernemingskamer van 14 april 2020

inzake

de commanditaire vennootschap

MOSADEX C.V.,

gevestigd te Elsloo,

VERZOEKSTER,

advocaat: mr. C.J. Jager, kantoorhoudende te Amsterdam,

t e g e n

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

APOTHEEK SCHIEMOND B.V.,

gevestigd te Rotterdam,

VERWEERSTER,

advocaten: mr. R. Wijn en R.J.R.M. de Bok, beiden kantoorhoudende te Rotterdam,

e n t e g e n

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

HANDELSONDERNEMING GOUDSESINGEL B.V.,

gevestigd te Rotterdam,

BELANGHEBBENDE,

advocaten: mr. R. Wijn en R.J.R.M. de Bok, beiden kantoorhoudende te Rotterdam.

1 Het verloop van het geding
1.1

In het vervolg zullen partijen, belanghebbenden en andere (rechts)personen (ook) als volgt worden aangeduid:

  • -

    verzoekster als Mosadex;

  • -

    verweerster als Apotheek Schiemond;

  • -

    belanghebbende als Goudsesingel;

  • -

    Goudsesingel en Apotheek Schiemond gezamenlijk als Goudsesingel c.s.;

  • -

    [A] als [D] ;

  • -

    Apotheek Bergweg B.V., Apotheek Schilderswijk B.V., Apotheek Spanhoff B.V., Apotheek Walenburg B.V. en Apotheek Zeelt B.V. gezamenlijk als de andere apotheken;

  • -

    Goudsesingel, Apotheek Schiemond en de andere apotheken gezamenlijk als de groep.

1.2

Mosadex heeft bij op 6 januari 2020 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verzoekschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht, bij beschikking uitvoerbaar bij voorraad, een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van Apotheek Schiemond over de periode vanaf 1 januari 2017, althans vanaf 20 november 2018 tot 6 januari 2020, althans over een periode die de Ondernemingskamer in goede justitie geraden acht. Daarbij heeft zij tevens verzocht – zakelijk weergegeven – bij wijze van onmiddellijke voorziening voor de duur van het geding Goudsesingel te schorsen als bestuurder van Apotheek Schiemond en een derde persoon te benoemen tot bestuurder van Apotheek Schiemond, dan wel een andere voorziening te treffen die de Ondernemingskamer juist acht, alsmede om Apotheek Schiemond te veroordelen in de kosten van het geding.

1.3

Apotheek Schiemond en Goudsesingel hebben bij op 6 februari 2020 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht het verzoek af te wijzen en Mosadex te veroordelen in de kosten van het geding.

1.4

Het verzoek is behandeld ter openbare terechtzitting van de Ondernemingskamer van 27 februari 2020. Bij die gelegenheid hebben de advocaten de standpunten van de onderscheiden partijen toegelicht – wat mr. Jager betreft aan de hand van aan de Ondernemingskamer en de wederpartij overgelegde aantekeningen – onder overlegging van op voorhand aan de Ondernemingskamer en de wederpartij gezonden nadere producties. Partijen en hun advocaten hebben vragen van de Ondernemingskamer beantwoord en inlichtingen verstrekt.

1.5

Bij e-mail van 14 maart 2020 heeft mr. C.F.W.A. Hamm de Ondernemingskamer bericht dat Apotheek Schiemond bij vonnis van 3 maart 2020 van de rechtbank te Rotterdam in staat van faillissement is verklaard met aanstelling van mr. Hamm tot curator en met benoeming van mr. C. de Jong tot rechter-commissaris.

1.6

Bij e-mail van 16 maart 2020 heeft de secretaris van de Ondernemingskamer, met een afschrift daarvan aan mr. Wijn en de curator, mr. Jager verzocht zich uit te laten over de gevolgen van het faillissement voor het verzoek van Mosadex.

1.7

Bij e-mail van 20 maart 2020 heeft mr. K. Sixma de Ondernemingskamer, mr. Wijn en de curator namens Mosadex bericht dat Mosadex haar verzoek tot het treffen van onmiddellijke voorzieningen intrekt en haar verzoek tot het bevelen van een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van Apotheek Schiemond handhaaft en, zo nodig, in elk geval een bedrag van € 20.000 zal voorschieten ter bekostiging van het onderzoek.

2 De feiten
2.1

Apotheek Schiemond is op 25 maart 1999 opgericht. Goudsesingel is enig bestuurder en houdt alle aandelen in het geplaatste kapitaal van Apotheek Schiemond. Goudsesingel is daarnaast enig bestuurder en enig aandeelhouder van de andere apotheken. [D] is enig bestuurder en indirect enig aandeelhouder van Goudsesingel. Volgens de statuten van Apotheek Schiemond behoeft het bestuur de goedkeuring van de algemene vergadering van aandeelhouders voor onder meer het nemen van het besluit tot verkoop van de onderneming of een gedeelte daarvan (artikel 10, zesde lid aanhef en onder f).

2.2

Apotheek Schiemond dreef een apotheek te Rotterdam.

2.3

Mosadex drijft een groothandel in farmaceutische producten en is houdstermaatschappij van diverse dochterondernemingen (hierna gezamenlijk: Mosadex c.s.).

2.4

Eind 2016 hebben Mosadex en [D] onderhandeld over het aangaan van een leveranciersrelatie tussen Mosadex c.s. en de groep. Mosadex wenste daartoe inzicht te krijgen in de financiële situatie van de groep. In dat kader heeft Borrie Accountants in opdracht van Goudsesingel onderzoek verricht naar de door de directie van de groep aangedragen openingsbalans per 1 januari 2017 en prognose voor 2017.

2.5

Bij akte van verpanding van 25 januari 2017 hebben onder meer Apotheek Schiemond en de andere apotheken zich verbonden een stil pandrecht ten gunste van Mosadex te vestigen op (toekomstige) vorderingen van Apotheek Schiemond en de andere apotheken op zorgverzekeraars, tot zekerheid van betaling van de vorderingen van Mosadex op Apotheek Schiemond en de andere apotheken. Goudsesingel heeft zich jegens Mosadex c.s. hoofdelijk verbonden tot betaling van deze vorderingen.

2.6

Bij brief van 26 januari 2017 heeft drs. H. Borrie RA RV van Borrie Accountants aan Goudsesingel bericht dat de veronderstellingen die ten grondslag liggen aan de geconsolideerde prognose zoals opgesteld door de directie van de groep – een EBITDA van ongeveer € 1,6 miljoen voor 2017 en een positieve cashflow – kort samengevat, niet onredelijk zijn, dat de prognose op een aanvaardbare wijze is gebaseerd op die veronderstellingen en ook overigens tot stand is gekomen in overeenstemming met de van toepassing zijnde grondslagen voor financiële verslaglegging.

2.7

Vanaf februari 2017 leveren Mosadex c.s. geneesmiddelen aan Apotheek Schiemond en de andere apotheken.

2.8

Na aanvang van de leveringen hebben Apotheek Schiemond en de andere apotheken een betalingsachterstand laten ontstaan. Op 20 november 2018 bedroeg de betalingsachterstand € 827.688,68. Mosadex heeft te kennen gegeven de leveringen aan Apotheek Schiemond en de andere apotheken slechts voort te willen zetten indien aanvullende zekerheid zou worden verstrekt. Bij akte van 20 november 2018 (hierna: de pandakte) is ten behoeve van Mosadex onder meer een eerste pandrecht gevestigd op de aandelen die Goudsesingel houdt in Apotheek Schiemond. De pandakte luidt voor zover hier van belang:

“1.1. In deze akte wordt verstaan onder:

(…)

Tekortkoming: iedere tekortkoming in de...

Om verder te lezen

PROBEER HET UIT

VLEX uses login cookies to provide you with a better browsing experience. If you click on 'Accept' or continue browsing this site we consider that you accept our cookie policy. ACCEPT