Uitspraak Nº 261416. Rechtbank Gelderland, 2015-04-08
| ECLI | ECLI:NL:RBGEL:2015:4231 |
| Docket Number | 261416 |
| Date | 08 Abril 2015 |
| Court | Rechtbank Gelderland (Neederland) |
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Arnhem
zaaknummer / rolnummer: C/05/261416 / HA ZA 14-175
Vonnis van 8 april 2015
in de zaak van
de vennootschap naar Duits recht ABN AMRO COMMERCIAL FINANCE GMBH,
gevestigd te Keulen, Duitsland,
eiseres,
advocaat mr. M.H.J. Langerak te Utrecht,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
TOOLING TECHNOLOGY & ADVISING (TTA) HOLDING B.V.,
gevestigd te Helden, gemeente Peel en Maas,
gedaagde,
advocaat mr. J. van Boekel te Tilburg.
Partijen zullen hierna ABN Amro Commercial Finance en TTA Holding genoemd worden.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het tussenvonnis van 5 november 2014
- het proces-verbaal van comparitie van 12 februari 2015.
Ten slotte is vonnis bepaald.
ABN Amro Commercial Finance houdt zich (onder meer) bezig met het financieren van vorderingen en het opkopen van vorderingen van derden, die zij daarna voor eigen rekening incasseert, ook wel factoring genoemd.
De vennootschap naar Duits recht APC GmbH (hierna ook: APC), gevestigd te Neutraubling, Duitsland dreef een in Duitsland gevestigde onderneming in (onder meer) puitgietwerk voor de Duitse automotive industrie. De aandelen APC werden vanaf augustus 2012 gehouden door TTA Holding. Bestuurder van TTA Holding is [bestuurder], hierna [bestuurder].
Op 9 augustus 2012 is een factoringovereenkomst tot stand gekomen tussen APC en ABN Amro Commercial Finance, waarbij APC zich heeft verbonden haar vorderingen op derden aan ABN Amro Commercial Finance te verkopen en ABN Amro Commercial Finance zich heeft verbonden 85% van het bedrag van die vorderingen bij vooruitbetaling aan APC te betalen. De overeenkomst is namens APC ondertekend door [bestuurder].
Ook op 9 augustus 2012 is een overeenkomst tot stand gekomen tussen ABN Amro Commercial Finance en TTA Holding als borg, waarbij TTA Holding een Selbstschuldnerische Höchtsbetragsbürgschaft (hierna ook: de borgtocht) aan ABN Amro Commercial Finance heeft verstrekt voor een maximum bedrag van € 200.000,00 voor de schulden die APC aan ABN Amro Commercial Finance heeft uit hoofde van de factoringsovereenkomst van 9 augustus 2012. De overeenkomst is door [bestuurder] namens TTA Holding ondertekend.
Artikel 3 van de borgtocht luidt:
“3. Inanspruchnahme aus der Bürgschaft, Verzicht auf Einreden
(1) Sind die durch die Bürgschaft gesicherten Ansprüche der Bank fällig und erfüllt der Hauptschuldner diese Ansprüche nicht, kann sich die Bank an den Bürgen wenden, der dann aufgrund seiner Haftung als Selbstschuldner nach Aufforderung durch die Bank Zahlung zu leisten hat. Die Bank ist nicht verpflichtet, zunächst gegen den Hauptschuldner gerichtlich vorzugehen oder ihre gestellten Sicherheiten zu verwenden.
(2) (…)”
Vertaald in het Nederlands:
3. Gebruikmaking van de borgtocht, afzien van excepties
(1) Wanneer de door de borgtocht zeker gestelde aanspraken van de bank opeisbaar zijn en de hoofdschuldenaar niet voldoet aan deze aanspraken, kan de bank zich tot de borg wenden, die dan op grond van zijn hoofdelijke aansprakelijkheid op verzoek van de bank dient te betalen. De bank is niet verplicht eerst gerechtelijke actie te ondernemen tegen de hoofdschuldenaar of een beroep te doen op de haar gestelde zekerheden.
(2) (…)”
Artikel 9 luidt:
“9. Recht des Bürgen zur Kündigung der Bürgschaft
(1) Der Bürge kann die Bürgschaft nach Ablauf eines Jahre ab dem Zeitpunkt ihrer Übernahme schriftlich kündigen. Die Kündigung wird mit ein Frist von drei Monaten nach dem Eingang bei der Bank wirksam.
(2) (…)“
Vertaald in het Nederlands:
“9. Recht van de borg op opzegging van de borgtocht.
(1) De borg kan de borgtocht na het verstrijken van een jaar na het tijdstip van haar toekenning schriftelijk opzeggen. De opzegging wordt geldig met een termijn van drie maanden na ontvangst door de bank.
(2) (…)”
Op de overeenkomst van borgtocht is ingevolge artikel 11 Duits recht van toepassing verklaard.
[bestuurder] heeft per 1 januari 2013 de aandelen die hij (middels TTA Holding) hield in APC overgedragen aan [bestuurder (2)], die toen ook is aangesteld als bestuurder van APC. [bestuurder] is na 1 januari 2013 twee dagen per week voor APC werkzaam geweest. In mei 2013 heeft hij wegens ziekte zijn werkzaamheden voor APC gestaakt.
Medio 2013 is [bestuurder (3)] grootaandeelhouder en bestuurder van APC geworden.
ABN Amro Commercial Finance heeft bij brief van 18 oktober 2013 aan APC, de heer [bestuurder (3)], de op 9 augustus 2012 gesloten factoringovereenkomst opgezegd wegens een bijzondere reden en APC gesommeerd het debetsaldo op de verrekeningsrekening (“Abrechnungskonto”) van € 352.803,24 vermeerderd met rente aan haar terug te betalen. APC heeft aan deze sommatie geen gehoor gegeven.
Per 16 december 2013 is ten aanzien van APC een voorlopige faillissementsprocedure naar Duits recht aangevangen. Op 1 februari 2014 is APC definitief in staat van faillissement verklaard.
ABN Amro Commercial Finance heeft haar vordering op APC ingediend bij de curator in het faillissement van APC.
Bij brief van 27 december 2013 is namens ABN Amro Commercial Finance TTA Holding gesommeerd het bedrag van € 200.000,00 vermeerderd met kosten aan haar te betalen. TTA Holding heeft niet aan die sommatie voldaan.
Bij exploten van 13 februari 2014 is ten laste van TTA Holding conservatoir derdenbeslag gelegd onder de ABN Amrobank en onder de ING Bank. Bij exploot van 14 februari 2014 is ten laste van TTA Holding conservatoir derdenbeslag onder [bestuurder] gelegd.
ABN Amro Commercial Finance vordert dat de rechtbank bij vonnis en zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad
- TTA Holding zal veroordelen tot betaling aan ABN Amro Commercial Finance van een bedrag van € 200.000,00, te vermeerderen met de wettelijke rente naar Duits recht, zijnde 7,37 % op jaarbasis, vanaf 2 januari 2014, althans vanaf een door de rechtbank in goede justitie te bepalen datum, tot aan de dag der algehele voldoening;
- TTA Holding zal veroordelen tot betaling aan ABN Amro Commercial Finance van de naar Duits recht aan haar verschuldigde buitengerechtelijke incassokosten ten bedrage van € 2.636,90 en
- TTA Holding zal veroordelen in de proceskosten, waaronder de beslagkosten, te vermeerderen met de nakosten en met de wettelijke rente over de (na)kosten.
ABN Amro Commercial Finance legt aan haar vordering in het licht van de vaststaande feiten ten grondslag dat APC haar verplichtingen jegens ABN Amro Commercial Finance niet nakomt, zodat TTA Holding op grond van de borgtocht gehouden is om aan ABN Amro Commercial Finance een bedrag van € 200.000,00 te betalen. Op grond van het op de borgtocht van toepassing verklaarde Duits recht is TTA Holding wettelijke rente en een vergoeding voor de buitengerechtelijk incassokosten verschuldigd.
TTA Holding heeft geconcludeerd dat de rechtbank bij vonnis, voor zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, ABN Amro Commercial Finance in haar vordering niet-ontvankelijk zal verklaren, dan wel deze vordering af zal wijzen als ongegrond en/of onbewezen en ABN Amro Commercial Finance zal veroordelen in de proceskosten, te vermeerderen met de wettelijke rente. Meer subsidiair heeft zij geconcludeerd dat de rechtbank de vorderingen van ABN Amro Commercial Finance zal matigen, een en ander in goede justitie te bepalen. Zij verzoekt de rechtbank te bepalen dat ABN Amro Commercial Finance zekerheid voor de proceskosten dient te stellen op grond van artikel 224 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv).
TTA Holding voert in het licht van de vaststaande feiten de volgende verweren.
- Er is geen rechtsgeldige factoringovereenkomst met APC tot stand gekomen omdat de overeenkomst is ondertekend door een toen nog niet tekeningsbevoegde. Omdat de factoringovereenkomst niet rechtsgeldig is, kan TTA Holding niet op basis van de borgtocht worden aangesproken.
- TTA Holding heeft daarnaast de nietigheid van de borgtocht ingeroepen, omdat zij heeft gedwaald bij het aangaan daarvan.
- Uit niets blijkt bovendien dat ABN Amro Commercial Finance daadwerkelijk een opeisbare vordering op APC heeft. ABN Amro Commercial Finance heeft niet aangetoond dat APC deze vordering niet voldoet, nu niet gebleken is dat uit het faillissement geen betaling kan worden verkregen en ook niets van de debiteuren van APC zal worden verkregen. Nergens blijkt uit dat APC de vorderingen van ABN Amro Commercial Finance als juist erkent.
- ABN Amro Commercial Finance heeft de overeenkomst met APC gewijzigd op 26 juni 2013 zonder daarvan TTA Holding op de hoogte te stellen. TTA Holding was dus niet bekend met de overeenkomst waarvoor ABN Amro Commercial Finance stelt dat de borgtocht zou gelden.
- Op 2 juli 2013 is APC een nieuwe overeenkomst met ABN Amro Commercial Finance aangegaan. De gelden die ABN Amro Commercial Finance nadien aan APC ter beschikking heeft gesteld zijn ter beschikking gesteld onder de nieuwe overeenkomst en niet onder de overeenkomst van 9 augustus 2012. Geen enkele aan ABN Amro Commercial Finance verkochte factuur dateert van voor de datum van totstandkoming van die nieuwe overeenkomst. Derhalve is niet gebleken dat ABN Amro Commercial Finance een vordering op APC heeft uit hoofde van de overeenkomst van 9 augustus 2012 en is TTA Holding niet gehouden iets aan ABN Amro Commercial Finance te betalen.
- De borgtocht is per 13 juni 2013 opgezegd. Na convertering van de opzegtermijn is de borgtocht per 9 augustus 2013 geëindigd. Door de opzegging is de borgtocht van TTA Holding beperkt tot...
Om verder te lezen
PROBEER HET UIT