Uitspraak Nº C/02/303909 / KG ZA 15-542. Rechtbank Zeeland-West-Brabant, 2015-10-05

CourtRechtbank Zeeland-West-Brabant (Neederland)
ECLIECLI:NL:RBZWB:2015:6388
Date05 Octubre 2015
Docket NumberC/02/303909 / KG ZA 15-542

vonnis

RECHTBANK ZEELAND-WEST-BRABANT

Handelsrecht

Breda

zaaknummer / rolnummer: C/02/303909 / KG ZA 15-542

Vonnis in kort geding van 5 oktober 2015

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

VITALAIRE NEDERLAND BV,

gevestigd te Heerenveen,

eiseres,

advocaat mr. E. Verweij te Amsterdam,

tegen

1 de onderlinge waarborgmaatschappij
ONDERLINGE WAARBORGMAATSCHAPPIJ CENTRALE ZORGVERZEKERAARS GROEP, ZORGVERZEKERAAR U.A.,
tevens handelend onder de naam CZ Groep zorgverzekeraar,

gevestigd te Tilburg,

2. de naamloze vennootschap

DELTA LLOYD ZORGVERZEKERING NV,

gevestigd te Tilburg,

3. de naamloze vennootschap

OHRA ZORGVERZEKERINGEN NV,

gevestigd te Tilburg,

4. de naamloze vennootschap

OHRA ZIEKTEKOSTENVERZEKERINGEN NV,

gevestigd te Tilburg.

gedaagden,

advocaat mr. A.J.W.H.M. Versteeg te Amsterdam.

en

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

LINDE HOMECARE BENELUX BV,

gevestigd te Nuland,

gevoegde partij,

advocaten: mrs. C.H. van Hulsteijn en C.M.C. Wagemakers te Utrecht.

Eiseres zal hierna worden aangeduid als VitalAire, gedaagden gezamenlijk als CZ in enkelvoud en de gevoegde partij als Linde.

1 De procedure
1.1.

Het verzoek van Linde om zich te mogen voegen aan de zijde van CZ wordt toegestaan. Partijen hebben hiertegen geen bezwaar.

1.2.

Het verdere verloop van de procedure blijkt uit:

  • -

    de dagvaarding van 25 augustus 2015,

  • -

    de brief van VitalAire van 21 september 2015 met een set gereviseerde producties 1 tot en met 12,

  • -

    de brief van CZ van 17 september 2015 met een conclusie van antwoord en 2 producties,

  • -

    de brief van Linde van 15 september 2015 met een incidentele conclusie tot voeging,

  • -

    de mondelinge behandeling op 21 september 2015,

  • -

    de pleitnota van VitalAire,

  • -

    de pleitnota van CZ,

  • -

    de pleitnota van Linde.

1.3.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2 Het geschil
2.1.

VitalAire vordert –kort samengevat– dat de voorzieningenrechter bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad CZ verbiedt de opdracht “levering van zuurstofvoorzieningen inclusief toebehoren en bijbehorende dienstverlening in de thuissituatie aan verzekerden met een actieve ademhaling” te gunnen aan een of twee andere leveranciers dan VitalAire en CZ gebiedt, indien zij alsnog tot gunning wil overgaan, deze opdracht te gunnen aan VitalAire, met veroordeling van CZ in de kosten van deze procedure.

2.2.

CZ voert verweer. Het verweer van Linde sluit daar bij aan.

2.3.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

3 De feiten
3.1.

CZ is een zorgverzekeraar in de in van artikel 1, aanhef en onderdeel b van de Zorgverzekeringswet. Bij vonnis van 19 juni 2014 (ECLI:NL:RBZWB:2014:4205) heeft de voorzieningenrechter van deze rechtbank geoordeeld dat CZ als zorgverzekeraar moet worden gekwalificeerd als aanbestedende dienst. Dit vonnis is bij arrest van het gerechtshof ’s-Hertogenbosch van 12 mei 2015 vernietigd (ECLI:NL:GHSHE:2015:1697).

3.2.

Op 12 mei 2015 heeft CZ op TenderNed een opdracht aangekondigd voor de levering van zuurstofvoorzieningen inclusief toebehoren en bijbehorende dienstverlening in de thuissituatie aan verzekerden met een actieve ademhaling. Het gaat hierbij om een openbare aanbestedingsprocedure. Van de aanbestedingsstukken maakt onder andere deel uit het Inkoopdocument.

3.3.

Het Inkoopdocument bepaalt ten aanzien van de te offreren prijzen in paragraaf 5.2.1 op pagina 29:


“ (…)
7) De te offreren dagprijzen en stuksprijzen moeten realistisch zijn en dekking geven voor de inkoopprijzen, vermeerderd met de kosten voor dienstverlening, logistiek (inclusief afdekken logistieke risico’s), distributie, aflevering aan en begeleiding van de verzekerde, zorg die geleverd wordt, opslag, invoer, orderverwerking, cliëntenservice, facturatie, onderhoud en service en alle andere mogelijke kosten.
8) De prijs dient realistisch te zijn in relatie tot het verwachte afzetvolume en de te maken kosten, zodat de inschrijver aan wie de opdracht gegund wordt gedurende looptijd van de overeenkomst die prijs zonder risico voor het voortbestaan van de onderneming en/of de continuïteit van de zorgverlening kan blijven hanteren. De prijs dient voor alle onderdelen realistisch te zijn. De inschrijver dient hiervoor een accountantsverklaring in te dienen. De verklaring dient duidelijk te maken waarom de inschrijver meent dat van realistische prijzen sprake is; bij de waardering van het realiteitsgehalte mag alleen gekeken worden naar de uitvoering van een eventueel door CZ te geven opdracht zodat kruissubsidiëring is uitgesloten. (…) “

3.4.

CZ heeft VitalAire en Westfalen Medical BV, de twee partijen die voorlopig voor de overeenkomsten in aanmerking waren gebracht, uitgenodigd om stukken, waaronder de accountantsverklaring genoemd in paragraaf 5.2.1. van het Inkoopdocument te overleggen.

3.5.

VitalAire heeft ter voldoening aan deze uitnodiging een brief van haar accountant Mazars Paardekooper Hoffman NV (Mazars) van 20 juli 2015 overgelegd. In die brief schrijft Mazars ten aanzien van onderdeel 2 (dat betrekking heeft op de accountantsverklaring als beschreven in paragraaf 5.2.1 van het Inkoopdocument) dat het voor haar als accountant niet mogelijk is om “assurance” te verstrekken waarin wordt aangetoond dat sprake is van een realistische prijsvorming, omdat in het Inkoopdocument geen normenkader is opgenomen. Mazars heeft vervolgens een beschrijving gegeven van “de van toepassing zijnde interne procedures binnen VitalAire alsmede de elementen welke zijn meegenomen bij de totstandkoming van de prijs.”

3.6.

CZ heeft bij bericht van 30 juli 2015 aan VitalAire medegedeeld:

“In onderdeel 2 is vooral beschreven op welke wijze de besluitvorming binnen Air Liquide heeft plaatsgevonden t.a.v. het goedkeuren van het aanbod dat ingediend is bij inschrijving. Er is niet aangegeven op welke wijze de accountant getoetst heeft of de geoffreerde prijs realistisch is, er is enkel zeer algemeen en zeer beknopt aangegeven hoe VitalAire tot de prijsstelling gekomen is. Er is niet aangegeven op welke wijze de accountant zelf onderzocht heeft of de geoffreerde prijs realistisch is. Ook is niet duidelijk met welke veronderstellingen VitalAire gewerkt heeft om uit te komen bij een winstgevend bod.

In onderdeel 2 is dus vooral beschreven wat VitalAire gedaan heeft. CZ heeft gevraagd om een verslag van een onderzoek door een accountant naar het realiteitsgehalte van de geoffreerde prijs. En dat verslag dient tenminste aan te geven op welke wijze de accountant dat zelf onderzocht heeft, welke concrete gegevens hij daarbij betrokken heeft en waarom die gegevens daarvoor van beoordeling. Een beschrijving door een accountant van wat VitalAire gedaan heeft is niet het gevraagde eigen onderzoek van een accountant naar het realiteitsgehalte van de geoffreerde prijs.”

3.7.

VitalAire heeft vervolgens een op 31 juli 2015 gedagtekende brief van Mazars bij CZ ingediend, waarin in aanvulling op de eerdere brief van 20 juli 2015 is medegedeeld:

“(…)
Het interne proces inzake totstandkoming van het prijsvoorstel (onderdeel 2) is uitvoerig uiteengezet in het eerdergenoemde schrijven. Hieruit blijkt dat het proces tot het doen van een aanbod voor totstandkoming van de meerjarige verbintenissen, binnen de Air Liquide groep wordt beoordeeld op meerdere aspecten waarbij o.a. winstgevendheid en return on capital employed belangrijke indicatoren zijn. Alvorens tot een voorstel te komen heeft het prijsvoorstel wat is gedaan dan ook een uitvoerig validatieproces doorlopen, een beschrijving hiervan is opgenomen onder onderdeel 2 van desbetreffende brief. Het validatieproces binnen Air Liquide is een belangrijke waarborg om te voorkomen dat de Air Liquide groep zich verbind aan meerjarige contracten welke geen bijdrage aan de groep leveren.

Met betrekking tot de...

Om verder te lezen

PROBEER HET UIT

VLEX uses login cookies to provide you with a better browsing experience. If you click on 'Accept' or continue browsing this site we consider that you accept our cookie policy. ACCEPT