Uitspraak Nº C/08/236686 / KG ZA 19-230. Rechtbank Overijssel, 2019-09-27

• ECLI: ECLI:NL:RBOVE:2019:3434
• Docket Number: C/08/236686 / KG ZA 19-230
• Date: 27 Septiembre 2019
• Court: Rechtbank Overijssel (Neederland)

vonnis

RECHTBANK OVERIJSSEL

Team kanton en handelsrecht

Zittingsplaats Almelo

zaaknummer / rolnummer: C/08/236686 / KG ZA 19-230

Vonnis in kort geding van 27 september 2019

in de zaak van

de vennootschap onder firma DEVA,

gevestigd te Almelo,

eiseres,

advocaat mr. Y. Eryilmaz te Arnhem,

tegen

1. de publiekrechtelijke rechtspersoon

GEMEENTE ALMELO,

zetelend te Almelo,

2. de publiekrechtelijke rechtspersoon

GEMEENTE HOF VAN TWENTE,

zetelend te Goor,

gedaagden,

advocaten: mr. R. Blom en mr. K.T. Schipper te Enschede.

Partijen zullen hierna Deva, de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente worden genoemd.

1 De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

• -

  de dagvaarding van 27 augustus 2019 met 34 producties;

• -

  producties 1 t/m 6 aan de zijde van de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente;

• -

  productie 35 en aanvullend stuk aan de zijde van Deva;

• -

  de mondelinge behandeling op 11 september 2019;

• -

  de pleitnota van de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2 De feiten

2.1.

In 2018 hebben de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente gezamenlijk een Europese aanbesteding gehouden voor de opdracht tot het leveren van individuele ondersteuning aan inwoners op grond van de Wmo 2015 en de Jeugdwet. De opdracht was opgedeeld in 2 percelen:

• -

  Perceel 1: ondersteuning op grond van de Wmo 2015;

• -

  Perceel 2: ondersteuning op grond van de Jeugdwet.

Elk perceel bestond uit een aantal producten waarop afzonderlijk kon worden ingeschreven.

2.2.

Dewa is een zorginstelling. Zij heeft zich tijdig op de aanbesteding ingeschreven op de volgende producten:

Perceel 1 (Wmo 2015)

1.1: Ondersteuning Zelfstandig Leven Volwassenen niveau 1 (OZL1);

1.2: Ondersteuning Zelfstandig Leven Volwassenen niveau 2 (OZL2);

1.3: Ondersteuning Maatschappelijke Deelname Volwassenen niveau 1 (OMD1);

1.4: Ondersteuning Maatschappelijke Deelname Volwassenen niveau 2 (OMD2);

Perceel 2 (Jeugdwet)

2.39: Consultatie MBO niveau.

2.3.

Op 5 oktober 2018 hebben de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente de opdracht aan Deva gegund. Op 12 oktober 2018 hebben de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente een separate, maar geheel gelijkluidende Raamovereenkomst Ondersteuning op grond van de Jeugdwet en de Wmo 2015 (hierna te noemen: de raamovereenkomst) met Deva gesloten.

2.4.

In de raamovereenkomst is opgenomen dat Deva verplicht is zich te houden aan de eisen, voorwaarden en de werkwijze, zoals opgenomen in de aanbestedingsstukken.

2.5.

Artikel 18 van de raamovereenkomst luidt -voor zover van belang-

“1. Opdrachtgever is gerechtigd de raamovereenkomst zonder rechterlijke tussenkomst door middel van een aangetekend schrijven met onmiddellijke ingang te ontbinden indien:

(…)

b. Opdrachtnemer zijn verplichtingen voortvloeiende uit deze raamovereenkomst blijvend niet kan nakomen.

c. Opdrachtnemer ook na Ingebrekestelling niet of niet meer beschikt over de voor de Ondersteuning vereiste bekwaamheid of geschiktheid en/of de door hem geleverde of te leveren ondersteuning niet meer voldoet aan de eisen en voorwaarden zoals vastgelegd in de documenten als genoemd in artikel 2 lid 3.

(…)

i. Indien een uitsluitingsgrond zoals opgenomen in de Aanbestedingsstukken op Opdrachtnemer van toepassing is.”

2.6.

In paragraaf 8.1 van het Beschrijvend Document is -voor zover van belang- het volgende opgenomen:

“Het onjuist verstrekken van gegevens en/of informatie en/of het onjuist invullen van de formulieren (waaronder eveneens valt het achterhouden van informatie) wordt door de Aanbestedende dienst aangemerkt als het afleggen van een valse verklaring in de zin van artikel 2.87 lid 1 sub h Aanbestedingswet 2012 en leidt tot uitsluiting van de Inschrijver van verdere deelname aan de Aanbestedingsprocedure”.

2.7.

Tijdens de aanbesteding hebben de gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente een geschiktheidseis gesteld. In paragraaf 8.3.5 van het Beschrijvend Document is bepaald:

“Inschrijver dient bij Inschrijving door middel van het invulformulier Opgave Personeel, Bijlage B3, een overzicht te geven van de professionals die hij op de datum van inschrijving in kan zetten en van de registraties (zoals SKJ, NIP, BIG, NVO en vergelijkbaar) waarover deze medewerkers beschikken.”

2.8.

Tijdens de inlichtingenronde zijn vragen gesteld over deze geschiktheidseis.

Vraag 33 en het daarop gegeven antwoord uit de Nota van Inlichtingen luiden:

“In het kader van de AVG nemen wij aan dat wij geen persoonsgegevens/namen van ons personeel hoeven te noteren op Bijlage B3. Is dit een juiste aanname?

De vraag van de gemeenten vloeit voort uit de in paragraaf 1.6 Programma van Eisen gestelde kwaliteitseisen ten aanzien van het opleidingsniveau van de in te zetten medewerkers. Uit de opgave moet blijken dat inschrijver daadwerkelijk beschikt over gekwalificeerd personeel voor het mogen uitvoeren van de zorgproducten waarop wordt ingeschreven. Het minimumaantal dat benodigd is om aan te tonen dat de inschrijver daadwerkelijk beschikt over medewerker(s) met de voor een product benodigde kwalificaties is 1 (een). De inschrijver moet echter voor ieder van de producten waarvoor hij inschrijft afdoende aantonen dat hij beschikt over 1 (een) of meer medewerkers met de juiste kwalificatie.”

Vraag 44 en het daarop gegeven antwoord uit de Nota van Inlichtingen luiden -voor zover van belang-:

“(..) Wat is het doel van deze uitvraag en op basis van welke grondslag wordt dit gedaan?

(…) Het doel van de uitvraag is gemeenten in staat te stellen om een verificatie uit te voeren of een inschrijver voldoet aan de in paragraaf 1.6 van Programma van Eisen gestelde eisen ten aanzien van de opleiding en de beroepsregistratie van de medewerkers waarover hij beschikt, dit in relatie tot de producten waarvoor hij zich inschrijft.”

2.9.

Paragraaf 1.6 van het Programma van Eisen luidt -voor zover van belang-:

“Inzet geregistreerde en niet-geregistreerde professionals

(…)

 De niet-geregistreerde professional beschikt minimaal over een afgeronde voor de Ondersteuning relevante beroepsopleiding op MBO-3 niveau.”

2.10.

De gemeente Almelo en de gemeente Hof van Twente hebben naar aanleiding van

de Nota van Inlichtingen alle Bijlagen van het Beschrijvend Document herzien. In de

herziene Bijlage B3 Opgave Personeel staat -voor zover van belang- dat de Inschrijver dient

aan te tonen te beschikken over voldoende gekwalificeerd personeel voor ieder van de

producten waarvoor hij zich inschrijft. Dit kan door in het overzicht van Bijlage 3 op te

geven welke professionals Inschrijver op datum van inschrijving in kan zetten, de

registraties (zoals SKJ, NIP, BIG, NVO en vergelijkbaar) waarover werknemers beschikken,

wat het hoogst behaalde relevante opleidingsniveau per medewerker is en wat de wijze van

inzet is.

Een tweede mogelijkheid is om de in Bijlage 3 opgenomen verklaring dat Inschrijver verklaart te beschikken over voldoende gekwalificeerd personeel voor ieder van de producten waarvoor hij zich inschrijft, af te geven.

2.11.

Deva heeft tijdens de aanbesteding Bijlage B3 als volgt ingevuld:

Naam professional			Hoogst behaalde relevante opleidingsniveau *	Registratietype **	Registratienummer **	Wijze van inzet ***
Voorletters	Tussenvoegsel	Achternaam
		X	HBO	Geen	Geen	Loondienst
		Y	MBO...