Uitspraak Nº C/09/553419 / KG ZA 18-505. Rechtbank Den Haag, 2018-06-27

• ECLI: ECLI:NL:RBDHA:2018:8020
• Docket Number: C/09/553419 / KG ZA 18-505
• Date: 27 Junio 2018
• Court: Rechtbank Den Haag (Neederland)

Rechtbank den haag

Team handel - voorzieningenrechter

zaak- / rolnummer: C/09/553419 / KG ZA 18-505

Vonnis in kort geding van 27 juni 2018

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

UNIFORCE GROUP B.V.,

gevestigd te Harderwijk,

eiseres,

advocaat mr. W.G. Reddingius te Rotterdam,

tegen:

DE STAAT DER NEDERLANDEN,

(ministerie van Financiën; de Belastingdienst),

zetelend te Den Haag,

gedaagde,

advocaten mrs. W.I. Wisman en C.J. Wiltink te Den Haag.

Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als 'Uniforce' en 'de Staat'.

1 De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

- de dagvaarding, met producties;

- de brieven van Uniforce van 18 en 20 juni 2018, met producties;

- de conclusie van antwoord, met producties;

- de op 22 juni 2018 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door beide partijen pleitnotities zijn overgelegd.

1.2.

Op 27 juni 2018 is door middel van een verkort vonnis uitspraak gedaan. Het onderstaande vormt daarvan de uitwerking.

2 De feiten

Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.

2.1.

Uniforce is opgericht op 12 september 2000 teneinde het zogenoemde "Uniforce-concept" op de markt te brengen. Dit concept houdt (thans) - kort gezegd - het volgende in:

- Er wordt een zogenoemde "Declarabele Uren B.V." (hierna 'DUBV') opgericht, die twee aandeelhouders heeft, in die zin dat Uniforce 20 aandelen met enkel stemrecht houdt in de DUBV en dat de statutair-directeur van de DUBV (hierna 'de Uniforcer') 75 aandelen met alleen winstrecht alsmede 5 aandelen met enkel stemrecht houdt. De stemverhouding binnen een (algemene) vergadering van aandeelhouders van de DUBV bedraagt daarmee 80% voor Uniforce en 20% voor de Uniforcer, zodat Uniforce de Uniforcer kan benoemen, schorsen en ontslaan als enig bestuurder van de DUBV.

- Tussen Uniforce, de DUBV en de Uniforcer wordt een "Uitvoeringsovereenkomst Uniforce Concept" gesloten. Deze houdt onder meer in dat de Uniforcer zich - als werknemer - jegens de DUBV - als werkgever - verbindt om in dienst van de DUBV tegen loon en gedurende een bepaalde tijd arbeid te verrichten.

- Zowel in de statuten van de DUBV als in de hiervoor bedoelde Uitvoeringsovereenkomsten is vastgelegd dat de Uniforcer door de DUBV ter beschikking kan worden gesteld aan een derde (hierna 'Opdrachtgever') om, krachtens een door die derde aan de DUBV verstrekte opdracht arbeid te verrichten onder leiding en toezicht van die derde, terwijl het de Uniforcer is verboden met één of meer derden een arbeidsovereenkomst aan te gaan.

- Voor deelname aan het Uniforce-concept betaalt een Uniforcer maandelijks een bedrag van € 170,-- aan Uniforce.

2.2.

In februari 2007 heeft een boekenonderzoek plaatsgevonden bij Uniforce door de Belastingdienst. In het naar aanleiding daarvan opgemaakt rapport luidt de conclusie dat Uniforcers niet zijn te beschouwen als werknemers van de betreffende DUBV.

2.3.

Naar aanleiding daarvan zijn partijen, alsmede het Uitvoeringsinstituut werknemersverzekeringen (hierna 'UWV'), met elkaar in gesprek gegaan over het al dan niet bestaan van een arbeidsovereenkomst tussen een Uniforcer en een DUBV. Het resultaat hiervan was dat op 14 augustus 2008 tussen partijen en het UWV een "(Fiscale) vaststellingsovereenkomst ex artikel 7:900 BW" tot stand is gekomen (hierna 'VSO'). Voor zover hier van belang luidt deze:

" OVERWEGENDE :

(…)

f dat partijen overeenstemming hebben bereikt over de voorwaarden waaronder de huidige en toekomstige Uniforcers als werknemers in de zin van artikel 3 van de werknemersverzekeringswetten worden aangemerkt. Deze voorwaarden wensen partijen in de onderhavige overeenkomst ("Overeenkomst") schriftelijk vast te leggen.

(…)

ZIJN ALS VOLGT OVEREENGEKOMEN :

1 Omdat partijen van mening verschillen over de interpretatie van de Regeling aanwijzing directeur- grootaandeelhouder (Regeling van 19 december 1997, Stcrt 248, laatstelijk gewijzigd bij de Regeling van 4 september 2006, Stcrt 182), en omdat mede gelet op artikel 3 van genoemde Regeling, in beide visies de verzekeringsplicht voor de werknemersverzekeringen kan worden beoordeeld aan de hand van feiten en omstandigheden wordt toetsing aan de eerder genoemde Regeling achterwege gelaten.

(…)

Werknemer in de zin van artikel 3 van de Werknemersverzekeringswetten

3 De huidige en toekomstige Uniforcers worden als werknemers in de zin van artikel 3 van de Werknemersverzekeringswetten aangemerkt indien zij in (privaatrechtelijke) dienstbetrekking staan. Er is sprake van een (privaatrechtelijke) dienstbetrekking indien aan de volgende drie voorwaarden is voldaan:

a loon: tegenover de verplichting van de werknemer om arbeid te verrichten, staat de verplichting van de werkgever om loon te betalen. De werknemer kan dit loon in rechte vorderen;

b het persoonlijk verrichten van arbeid: de werknemer verbindt zich tot het verrichten van arbeid;

c gezagsverhouding: de werkgever kan gezag uitoefenen over de werknemer door hem (nadere, bindende) instructies te geven.

(…)

Gezagsverhouding

5 Een gezagsverhouding wordt aangenomen indien het volgende, in aanvulling op de uitvoeringsovereenkomst, is geregeld:

• Uniforce Group richt een klachtenprocedure in waarbij de voorzitter van de commissie een van Uniforce Group onafhankelijk persoon is, zoals een accountant, en de twee andere leden Uniforcers mogen zijn;

• Opdrachtgevers van de DUBV kunnen klachten over het functioneren van de Uniforcer rapporteren aan de klachtencommissie;

• In alle gevallen waarin een opdrachtgever een klacht heeft ingediend, geeft de klachtencommissie een advies aan de Algemene vergadering van Aandeelhouders van de DUBV;

• Uniforce Group stelt de voortgang van de werkzaamheden van de Uniforcer regelmatig aan de orde, al dan niet na een klacht, door middel van functioneringsgesprekken;

• De Algemene vergadering van Aandeelhouders van de DUBV kan met betrekking tot de uitkomsten van een klachtenprocedure en de te houden functioneringsgesprekken bindende aanwijzingen en opdrachten geven aan de Uniforcer aangaande het functioneren van de Uniforcer;

• De Algemene vergadering van Aandeelhouders van de DUBV kan overgaan tot schorsing of ontslag van de Uniforcer, indien het advies van de klachtencommissie en/of de functioneringsgesprekken daartoe aanleiding geven/geeft.

(…)

7 Indien voldaan is aan de voorwaarden als genoemd in artikel 5 van de Overeenkomst, is tussen de DUBV als werkgever en de Uniforcer als werknemer sprake van een arbeidsovereenkomst in de zin van artikel 7:610 BW, op grond waarvan de DUBV als werkgever inhoudingsplichtig is voor de Wet op de Loonbelasting en de premies voor de sociale verzekeringswetgeving dient te voldoen.

Toezicht

8 Het toezicht op de naleving van het bepaalde in artikel 5 van de Overeenkomst zal worden uitgeoefend door Uniforce Group of een door Uniforce Group in de uitvoeringsovereenkomst aangewezen accountant. Indien het toezicht wordt uitgevoerd door een daartoe aangewezen accountant rapporteert deze zijn bevindingen aan het bestuur van Uniforce Group.

(…)

13 Partijen gaan uit van de juistheid en volledigheid van de in deze Overeenkomst omschreven feiten en omstandigheden. De Belastingdienst en het UWV behouden zich het recht voor om in geval van wijzigingen in wet- en/of regelgeving, naar aanleiding van jurisprudentie en/of bij nieuw gebleken feiten of veranderde omstandigheden op hetgeen is bepaald in deze Overeenkomst terug te komen. Uniforce Group wordt alsdan een redelijke termijn gegund het Uniforce-concept aan te passen aan voornoemde eventuele wijzigingen in wet en/of regelgeving, jurisprudentie en/of nieuwe feiten of omstandigheden."

2.4.

Op basis van de VSO kan een Uniforcer een - door Uniforce verstrekte - "Verklaring Uniforce Registratie" (hierna 'VUR') ter hand stellen aan de Opdrachtgever. Een VUR houdt onder meer in:

"Op grond van de vaststellingsovereenkomst dd 14 augustus 2008 tussen UWV, Belastingdienst en Uniforce Group B.V. heeft (X) (voorzieningenrechter: de Uniforcer) vanaf (…) een Burgerrechtelijke arbeidsovereenkomst met (Y) (voorzieningenrechter: de DUBV).

Met opdrachtgevers van (Y) kunnen derhalve gangbare detacheringsovereenkomsten gesloten worden, waarbij de opdrachtgever volledig gevrijwaard is van heffingen loonbelasting/premievolksverzekeringen, premies werknemersverzekeringen en inkomensafhankelijke bijdragen Zvw ter zake van de door (X) bij hem verrichte werkzaamheden. (Y) kan derhalve voor (X) iedere opdracht aannemen, waarbij langdurige opdrachten, leiding en toezicht geen belemmeringen vormen."

2.5.

Periodiek (eenmaal per twee jaar) verstrekte de Belastingdienst aan Uniforce de navolgende verklaring, althans een qua inhoud en strekking vergelijkbare verklaring:

"Tussen Uniforce Group B.V., de Belastingdienst en het UWV is een vaststellingsovereenkomst gesloten over de verzekeringsplicht voor werknemersverzekeringen voor degenen die deel willen nemen aan uw concept. De van belang zijnde feiten zijn:

• Uniforce Group BV richt met de deelnemer (hierna: de Uniforcer) een B.V. op (hierna: DUBV), Uniforce Group krijgt een belang van 20%, de Uniforcer een (in)direct belang van 80%.

• Op basis van de statuten, de tussen Uniforce Group BV, DUBV en de Uniforcer gesloten uitvoeringsovereenkomst en de hiervoor genoemde vaststellingsovereenkomst moet dan worden aangenomen dat de Uniforcer ter zake van zijn dienstbetrekking bij DUBV verplicht verzekerd is voor de werknemersverzekeringen.

Deze verklaring, in combinatie met de door u opgestelde Verklaring Uniforce Registratie en een afschrift van een geldig identiteitsbewijs, kan de...