Uitspraak Nº C/13/613242 / HA ZA 16-790. Rechtbank Amsterdam, 2018-02-21
ECLI | ECLI:NL:RBAMS:2018:5940 |
Docket Number | C/13/613242 / HA ZA 16-790 |
Date | 21 Febrero 2018 |
Court | Rechtbank Amsterdam (Neederland) |
vonnis
RECHTBANK AMSTERDAMAfdeling privaatrecht
zaaknummer / rolnummer: C/13/613242 / HA ZA 16-790
Vonnis van 21 februari 2018
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
A.F. VELDHUYZEN VAN ZANTEN BEHEER B.V.,
gevestigd te Ottoland ,
eiseres,
advocaat mr. J.M.C. Billet te Amsterdam,
tegen
wonende te [woonplaats] ,
gedaagde,
advocaat mr. T.L. Cieremans te Rotterdam,
2. [gedaagde 2],
wonende te [woonplaats] ,
gedaagde,
advocaat mr. J.W. van Rijswijk te Amsterdam.
Eiseres zal hierna Veldhuyzen van Zanten Beheer genoemd worden. Gedaagden zullen hierna [gedaagde 1] onderscheidenlijk [gedaagde 2] en, indien gezamenlijk bedoeld, [gedaagde 1 en 2] genoemd worden.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
-
-
de gelijkluidende dagvaardingen van 9 en 12 december 2005, met producties,
-
-
het rolbericht van 22 maart 2006 inhoudende verwijzing van de procedure naar de
parkeerrol op verzoek van beide partijen,
- het rolbericht van 1 oktober 2008 waaruit blijkt dat de procedure ambtshalve door de
rechtbank is geroyeerd,
- de exploten van betekening van 22 juli 2016 en 2 augustus 2016 waarin [gedaagde 1 en 2] te kennen
is gegeven dat Veldhuyzen van Zanten Beheer de procedure wenst te hervatten en [gedaagde 1 en 2] daartoe opnieuw worden opgeroepen,
- de akte houdende inbreng producties, tevens akte houdende vermeerdering van eis van 14
september 2016, met producties van Veldhuyzen van Zanten Beheer ,
- de conclusie van antwoord, tevens incidentele conclusie tot oproeping in vrijwaring van 9
november 2016, met producties, van [gedaagde 1] ,
- de conclusie van antwoord, tevens incidentele conclusie tot oproeping in vrijwaring van 9
november 2016, met producties, van [gedaagde 2] ,
- de conclusie van antwoord in het incident tot oproeping in vrijwaring van 23 november
2016 van Veldhuyzen van Zanten Beheer ,
- het extract uit de minuten van 7 december 2016 waaruit blijkt dat de rechtbank [gedaagde 1 en 2]
heeft toegestaan [naam 1] in vrijwaring te doen dagvaarden,
-
-
het tussenvonnis van 15 februari 2017 waarbij een comparitie van partijen is bepaald,
-
-
het proces-verbaal van comparitie van 21 september 2017 en de daarin genoemde stukken,
-
-
het rolbericht van 6 november 2017 waarbij Veldhuyzen van Zanten Beheer heeft verzocht
vonnis te wijzen en [gedaagde 1 en 2] hebben verzocht de zaak voor re- en dupliek naar de rol te verwijzen,
- de rolbeslissing van 13 december 2017 waarbij de rechtbank het verzoek tot het nemen van
conclusies van re- en dupliek heeft afgewezen en vonnis heeft bepaald.
Veldhuyzen van Zanten Beheer , Vermeulen Beheer B.V. (hierna: Vermeulen Beheer ) en Wegener Arcade N.V. (hierna: Wegener) hebben gezamenlijk aandelen gehouden in het kapitaal van Brouwer Groep B.V. (hierna: Brouwer Groep). Brouwer Groep bestond uit een groep drukkerijen, die zowel kranten als folders en bladen drukten.
De aandelen in het kapitaal van Brouwer Groep waren verdeeld in 72,5% aandelen A, 5% aandelen B en 22,5% cumulatief preferente aandelen C. Veldhuyzen van Zanten Beheer en Vermeulen Beheer hielden ieder de helft van de aandelen A, dus 36,25% van het totale aandelenkapitaal. Wegener hield alle aandelen B en alle cumulatief preferente aandelen C.
Bestuurder van Veldhuyzen van Zanten Beheer is de heer Veldhuyzen van Zanten (hierna: Veldhuyzen van Zanten ). Bestuurder van Vermeulen Beheer is de heer Vermeulen (hierna: Vermeulen ). Veldhuyzen van Zanten en Vermeulen waren commissaris van Brouwer Groep.
In de statuten van Brouwer Groep staat dat aan de houders van aandelen A jaarlijks een dividend van NLG 1.000.000 dient te worden uitgekeerd indien dit wettelijk toelaatbaar is.
In een tussen Veldhuyzen van Zanten , Veldhuyzen van Zanten Beheer , Vermeulen , Vermeulen Beheer en Brouwer Groep schriftelijk gesloten overeenkomst staat (onder meer) hoe Veldhuyzen van Zanten Beheer en Vermeulen Beheer als aandeelhouders van Brouwer Groep dienen te handelen indien één van hen de samenwerking wenst te beëindigen. Daarin is (voor zover relevant) bepaald dat dan door de raad van commissarissen van Brouwer Groep bij wege van bindend advies zal worden beslist welke aandeelhouder haar aandelen aan de ander dient te verkopen. Bij gebreke van overeenstemming over de koopprijs, dient de waarde van de over te nemen aandelen bij wege van bindend advies te worden vastgesteld door drie registeraccountants, van wie Veldhuyzen van Zanten Beheer en Vermeulen Beheer allebei één mogen benoemen en de aldus benoemde bindend adviseurs gezamenlijk de derde bindend adviseur mogen benoemen.
Begin 2001 hebben Veldhuyzen van Zanten Beheer en Vermeulen Beheer besloten hun samenwerking te beëindigen. Volgens de hiervoor uiteengezette procedure heeft Veldhuyzen van Zanten Beheer [naam 1] (hierna: [naam 1] ), destijds werkzaam bij Greenfield Capital Partners, als bindend adviseur aangewezen. Vermeulen Beheer heeft [gedaagde 1] , destijds werkzaam bij Ernst & Young Accountants, als bindend adviseur aangewezen. [naam 1] en [gedaagde 1] hebben [gedaagde 2] , destijds werkzaam bij PwC Accountants en controlerend accountant van Brouwer Groep, als derde lid en tevens voorzitter van de bindend advies commissie benoemd.
In een brief van 18 maart 2001 hebben [gedaagde 1] , [naam 1] en [gedaagde 2] de inhoud en de voorwaarden van de aan hen verleende opdracht neergelegd. In deze brief, die door Veldhuyzen van Zanten Beheer en Vermeulen Beheer voor akkoord is ondertekend, staat onder meer:
“(…) heeft u bovengenoemde heren [de bindend adviseurs, rechtbank] verzocht de in de overeenkomst van 2 juni 1997 bedoelde “Getaxeerde Waarde” voor de aandelen Brouwer Groep vast te stellen. (…) Wij zullen de opdracht uitvoeren en de overwegingen die hebben geleid tot alsmede “de Getaxeerde Waarde” van de aandelen Brouwer Group B.V. schriftelijk aan u rapporteren.”
[gedaagde 1] , [gedaagde 2] en [naam 1] hebben in hun hoedanigheid van bindend adviseur opdracht gegeven aan PricewaterhouseCoopers Corporate Finance (hierna: PWC) om op basis van de managementprognoses, de discounted cash flow methode en marktcomparables de waarde van het totale aandelenkapitaal van Brouwer Groep te berekenen. In het daartoe opgestelde waarderingsrapport heeft PWC de waarde van het totale aandelenkapitaal van Brouwer Groep vastgesteld op circa NLG 64.100.000.
In de notulen van de gecombineerde vergadering van de algemene vergadering van aandeelhouders en de raad van commissarissen van Brouwer Groep van 12 april 2001 staat onder meer:
“(…)
Waardering aandelen.
Toelichting [gedaagde 2] :
[gedaagde 2] leest een concept-brief d.d. 12 april 2001 voor van de 3 deskundigen (w.o. [gedaagde 2] ) aan
A.F. Veldhuyzen van Zanten Beheer B.V. en W.G. Vermeulen Beheer B.V.
Daarin is aangegeven welke werkzaamheden zijn verricht ter uitvoering van de opdracht alsmede
welke overwegingen een rol hebben gespeeld bij de totstandkoming van de waardering.
Eén en ander heeft geresulteerd in een waardetoekenning voor 100% aandelen Brouwer Groep van
f. 57 - f 59 miljoen (zijnde het bedrag van de intrinsieke waarde per 31-1 2-2000).
Te verminderen met de dividendreserve en het agio van de cumulatief preferente aandelen van Wegener ad totaal f. 29.997.000,-- bedraagt het belang van de beheer B.V.’s elk f. 13.565.919.--
[gedaagde 2] deelt voorts mede dat de 3 deskundigen van mening zijn dat voor het geval Wegener
haar aandelen (al dan niet verplicht) aanbiedt c.q. de cumulatief preferente aandelen (na aflossing van
de achtergestelde leningen) worden geconverteerd in gewone aandelen, een verrekeningsclausule (voor een tevoren vastgestelde periode) zou moeten worden opgesteld. De agioreserve komt op het moment van converteren aan de gewone aandeelhouders toe. Zou geen verrekenclausule worden opgesteld, dan is nl. sprake van bevoordeling van de thans kopende aandeelhouder.
Tenslotte menen de 3 deskundigen dat nader invulling gegeven zou moeten worden aan artikel 6 van
de aandeelhoudersovereenkomst van 2 juni 1997, hoewel zij van mening zijn dat de aldaar genoemde
periode andere/kortere herinvulling verdient (betreffende vervreemding van aandelen en verrekening
in geval van meerwaarde).
De deskundigen-concept-rapportage wordt aangepast en de definitieve versie zal door PWC worden
verspreid onder de aanwezigen.
Constatering Raad van Commissarissen:
• De waarde van de aandelenpakketten van elk der beide Beheer-B.V.’s is f. 13.565.919,--
• Daarenboven is sprake van twee niet getaxeerde - te verrekenen onzekere toekomstige
gebeurtenissen, te weten:
▪ Toekomstige (al dan niet verplichte) conversie van de cumulatief preferente aandelen van
Wegener
NB
> Die conversie kan alleen plaatsvinden als leningen aan Wegener afgelost worden. Op dit moment
laat de financiële positie van Brouwer Groep dit niet toe bovendien moeten de banken daarvoor
toestemming verlenen.
> Wegener zal vrijwillig alleen tot conversie overgaan indien zij daar zelf belang bij heeft (dus als
gewone aandelen meer waarde hebben dan cumulatief preferente aandelen).
▪ Vervreemding van de aandelen binnen een vooraf tussen koper/verkoper bepaalde periode (cf.
art. 6 van de overeenkomst van 1997)
De heer Veldhuyzen van Zanten acht het heel goed mogelijk tot een afkoop van de
verrekencomponenten te komen. Dit kan geschieden als de koper dit aspect meeneemt in zijn
financiering.
De heer Vermeulen zegt op deze problematiek op dit moment niet in te willen gaan en zich hierover
eerst te willen beraden als een besluit door de Raad van Commissarissen over de toewijzing is
genomen.
De Raad van Commissarissen acht eventuele verrekenbedingen een zaak tussen aandeelhouders
...
Om verder te lezen
PROBEER HET UIT