Uitspraak Nº C/13/587812 / HA ZA 15-518. Rechtbank Amsterdam, 2016-07-06

• ECLI: ECLI:NL:RBAMS:2016:3610
• Date: 06 Julio 2016
• Docket Number: C/13/587812 / HA ZA 15-518
• Court: Rechtbank Amsterdam (Neederland)

vonnis

RECHTBANK AMSTERDAM

Afdeling privaatrecht

zaaknummer / rolnummer: C/13/587812 / HA ZA 15-518

Vonnis van 6 juli 2016

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

[eiseres] ,

gevestigd te [plaats] ,

eiseres bij dagvaarding van 18 mei 2015,

advocaat: mr. M. van der Beek te Arnhem,

tegen

de naamloze vennootschap

DEUTSCHE BANK NEDERLAND N.V.,

gevestigd te Amsterdam,

gedaagde,

advocaat: mr. A.J. Haasjes te Amsterdam.

Eiseres zal hierna [eiseres] worden genoemd.

Het geschil vloeit voort uit een rechtsverhouding van [eiseres] met ABN AMRO Bank N.V., de rechtsvoorganger van gedaagde. Afhankelijk van de context zal gedaagde hierna afwisselend worden aangeduid als Deutsche, ABN AMRO of de bank.

1 De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

• -

  het tussenvonnis van 14 oktober 2015,

• -

  het proces-verbaal van comparitie van 7 april 2016 en de daarin genoemde stukken

waaronder een akte wijziging van eis.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2 De feiten

2.1.

De gebroeders [broer 1] en [broer 2] staan aan het hoofd van een groep vennootschappen, voor zover hier van belang: [eiseres] , [bedrijf 1] en [bedrijf 2] (hierna: de [vennootschappen] ).

2.2.

De [vennootschappen] hebben met ABN AMRO een kredietovereenkomst gesloten. In het dienaangaande op 14 januari 2008 namens de [vennootschappen] ondertekende stuk staat onder meer het volgende:

(…)

De kredietnemer krijgt op basis van de aan ABN AMRO verstrekte informatie een 11-jarige EURIBOR lening ter beschikking tegen de in deze overeenkomst met bijbehorende bijlage vermelde condities. De lening dient ter financiering van de nieuwbouw van onroerende zaken.

Omvang faciliteit EUR 2.500.000,=

Opname

Naarmate de inverstering vordert aan de hand van te ontvangen facturen in termijnen, waarbij de lening in zijn geheel dient te zijn opgenomen uiterlijk op 01.01.2009.

Aflossing

In één bedrag op 01.01.2019

Tarieven

- Rente Eenmaands EURIBOR vermeerderd met een individuele opslag van 0,40% per jaar. Op basis van het voor

de maand december 2007 geldende Eenmaands EURIBOR bedraagt de rentevergoeding (inclusief de hiervoor vermelde individuele opslag) 5,259% per jaar.

Rente op basis van Eenmaands EURIBOR

De rente wordt driemaandelijks achteraf voldaan, voor het eerst op de eerste dag van de kalenderkwartaal volgend op de datum van eerste opname van de EURIBOR lening. Zolang de EURIBOR lening niet geheel is opgenomen, wordt uitsluitend rente in rekening gebracht over het werkelijk opgenomen bedrag.

(…)

Zekerheden en verklaringen

- Krediethypotheek van EUR 3000.000,= in hoofdsom (…)

(…)

Overige bepalingen

(…)

De Kredietnemer zal 75% van het renterisico afdekken met een rentederivaat.

(…)

Alle betrekkingen tussen de Kredietnemer en ABN AMRO zijn onderworpen aan de Algemene Voorwaarden ABN AMRO Bank N.V. Voorts zijn op de onderhavige kredietverhouding van toepassing de bij deze Kredietovereenkomst gevoegde Algemene Bepalingen voor Kredietverlening door ABN AMRO van juli 2006. Door ondertekening van deze Kredietovereenkomst verklaart de Kredietnemer een exemplaar van de Algemene Voorwaarden ABN AMRO Bank N.V. en de Algemene Bepalingen voor Kredietverlening door ABN AMRO te hebben ontvangen en daarmee volledig bekend te zijn.

(…)

Op deze Kredietovereenkomst zullen mede van toepassing zijn de eveneens hierbij gesloten ABN AMRO Bepalingen van toepassing op EURIBOR Leningen van juli 2006. Voor zover de ABN AMRO Bepalingen van toepassing op EURIBOR Leningen afwijken van de Algemene Bepalingen voor Kredietverlening door ABN AMRO, prevaleren de ABN AMRO Bepalingen van toepassing op EURIBOR Leningen. Door ondertekening van deze Kredietovereenkomst verklaart de Kredietnemer een exemplaar van de ABN AMRO

Bepalingen van toepassing op EURIBOR Leningen te hebben ontvangen en daarmee volledig bekend te zijn.

OTC-derivaten

• -

  ABN AMRO is bereid om, tot wederopzegging, aan de Kredietnemer, hierna ook te noemen: ‘Cliënt”, de mogelijkheid te geven om derivatentransacties aan te gaan. Dit betekent niet dat ABN AMRO verplicht is om een transactie met de Cliënt aan te gaan. ABN AMRO heeft het recht om elke transactie afzonderlijk te beoordelen.

• -

  De hiervoor genoemde zekerheden en/of verklaringen strekken tevens tot zekerheid voor de nakoming van de verplichtingen uit hoofde van derivatentransacties.

• -

  De Algemene Bepalingen Derivatentransacties mei 2001 en de Voorwaarden Treasurydienstverlening ABN AMRO zijn, voor zover niet anders wordt overeengekomen, van toepassing op alle derivatentransacties tussen de Cliënt en ABN AMRO. ABN AMRO voert derivatentransacties uit in overeenstemming met het Orderuitvoeringsbeleid Treasurydienstverlening ABN AMRO. De Cliënt bevestigt door ondertekening van deze Kredietovereenkomst hiervoor toestemming te verlenen. Door ondertekening van deze Kredietovereenkomst verklaart de Cliënt een exemplaar van de brochure Informatie Treasurydienstverlening ABN AMRO te hebben ontvangen en daarmee volledig bekend te zijn. Deze brochure bevat naast de Algemene Bepalingen Derivatentransacties mei 2001 en de Voorwaarden Treasurydienstverlening ABN AMRO, ook het Informatieblad Treasurydienstverlening ABN AMRO met daarin een algemene beschrijving van de aard en risico’s van Over-The-Counter (OTC) derivatentransacties.

• -

  In aanvulling op artikel 8 van de Algemene Bepalingen Derivatentransacties mei 2001 zal gelden dat ABN AMRO, zonder dat enige sommatie of ingebrekestelling vereist zal zijn, eveneens één of meerdere lopende transacties onmiddellijk en in zijn geheel kan beëindigen en alles wat door de Cliënt uit hoofde daarvan, al dan niet opeisbaar of onder voorwaarde, is verschuldigd, onmiddellijk in zijn geheel tussentijds kan opeisen, indien en zodra de kredietfaciliteit bij ABN AMRO wordt beëindigd.

(…)

2.3.

In januari 2008 hebben de [broers gezamenlijk] een door ABN AMRO verstrekt document ondertekend namens [eiseres] . Het document betreft een bevestiging van een renteswaptransactie en is gedateerd op 14 januari 2008. Het document is gevolgd op een telefoongesprek tussen [broer 1] en de bank met de bedoeling de renteswap mondeling te sluiten.

2.3.1.

Met een renteswap zoals de onderhavige komen twee partijen overeen dat zij overgaan tot het ruilen van rente, welke rente gedurende een bepaalde looptijd wordt berekend over een fictieve (dus niet daadwerkelijk uitgewisselde) hoofdsom; de ene partij betaalt een variabele rente en de andere partij betaalt een vaste rente. Een renteswap is een op zichzelf staand financieel instrument. In combinatie met een geldlening waarvoor de desbetreffende schuldenaar een variabele rente aan de schuldeiser is verschuldigd, kan een renteswap dienen ter afdekking van het risico van rentestijging: de schuldenaar betaalt weliswaar variabele rente uit hoofde van de geldleningsovereenkomst maar hij ontvangt uit hoofde van de renteswap ook (dezelfde) variabele rente, en daarnaast betaalt hij de bij de renteswap overeengekomen vaste rente, zodat hij per saldo die vaste rente betaalt, daargelaten de uit hoofde van de geldleningsovereenkomst door de schuldenaar verschuldigde opslagen. Het gebruik van een renteswap ter afdekking van een renterisico laat onverlet dat de renteswap(overeenkomst) een zelfstandige grootheid blijft. Bij een tussentijdse (gedeeltelijke) beëindiging van de onderliggende geldleningsovereenkomst blijven de uit de renteswap voortvloeiende rentebetalingsverplichtingen in beginsel voortbestaan als een puur speculatieve belegging.

2.3.2.

In de voornoemde renteswapbevestiging zijn beschreven de kerngegevens van een renteswap die dient ter afdekking van het renterisico dat ligt besloten in de voornoemde kredietovereenkomst tussen ABN AMRO en de [vennootschappen] . Deze kerngegevens van de renteswap, zoals mede blijkend uit het aangehechte ‘Overzicht verloop transactie’, zijn de volgende:

• -

  partijen bij de renteswap zijn ABN AMRO en [eiseres] ;

• -

  partijen ruilen rente over een fictieve hoofdsom van € 2.500.000,00, die gelijk blijft over

de gehele looptijd van de renteswap;

• -

  de looptijd is van 1 januari 2009 tot 1 januari 2019;

• -

  ABN AMRO is de betaler van variabele rente, nl. eenmaands EURIBOR;

• -

  [eiseres] is de betaler van vaste rente, nl. 4,60% per jaar.

2.3.3.

In de renteswapbevestiging is voorts het volgende bepaald:

(…)

5. Door ondertekening van deze bevestiging verklaart Cliënt:

• naar tevredenheid door de Bank te zijn ingelicht over de Transactie en alle gewenste informatie, waaronder een productbeschrijving en uitleg, van de Bank te hebben

ontvangen.

• zelfstandig - of eventueel met behulp van door cliënt ingeschakelde (financiële) adviseurs - deze Transactie te hebben geanalyseerd.

• zich te realiseren dat de Bank uw contractspartij is en niet uw (financieel) adviseur.

• dat de Transactie past in de risicobeheersing strategie van de Cliënt.

• zich bewust te zijn van de mogelijke specifieke risico’s die inherent zijn aan het product.

• dat de in deze bevestiging vastgelegde variabelen van de Transactie volledig en correct zijn weergegeven.

Tot slot melden wij u dat op deze Transactie zowel de Algemene Bepalingen Derivatentransacties ABN AMRO Bank N.V. mei 2001(”ABD”), als de Voorwaarden Treasurydienstverlening ABN AMRO van toepassing zijn.Genoemde documenten maken deel uit van de brochure “Informatie Treasurydienstverlening ABN AMRO’, welke u via uw Treasuryadviseur of Accountmanager heeft ontvangen.

Tevens wijzen wij u erop dat ABN AMRO de OTC derivatentransacties uitvoert volgens het door haar vastgesteld orderuitvoeringsbeleid. Informatie over dit beleid is opgenomen in dezelfde brochure. De Cliënt geeft hiermee toestemming voor uitvoering van de Transactie conform dit...