Uitspraak Nº C/13/576910 / HA ZA 14-1138. Rechtbank Amsterdam, 2016-02-03

• ECLI: ECLI:NL:RBAMS:2016:364
• Date: 03 Febrero 2016
• Docket Number: C/13/576910 / HA ZA 14-1138
• Court: Rechtbank Amsterdam (Neederland)

vonnis

RECHTBANK AMSTERDAM

Afdeling privaatrecht

zaaknummer / rolnummer: C/13/576910 / HA ZA 14-1138

Vonnis van 3 februari 2016

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

EUROBOX SELFSTORAGE FINANCE B.V.,

gevestigd te Noordwijk,

eiseres,

advocaat: mr. F.A.M. Knüppe te Arnhem,

tegen

de naamloze vennootschap

ABN AMRO BANK N.V.,

gevestigd te Amsterdam,

gedaagde,

advocaat: mr. F.R.H. van der Leeuw te Amsterdam.

Partijen zullen hierna Eurobox en de Bank worden genoemd.

1 De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

• -

  het tussenvonnis van 25 februari 2015;

• -

  het proces-verbaal van comparitie van 10 juni 2015;

• -

  de akte aanvullende producties (1 t/m 5) van 24 juni 2015, aan de zijde van Eurobox;

• -

  de akte van 22 juli 2015, met productie 9, aan de zijde van de Bank;

• -

  de antwoordakte van 16 september 2015, met productie 6, aan de zijde van Eurobox;

• -

  de akte uitlating productie tevens houdende bezwaar tegen antwoordakte Eurobox van 28 oktober 2015, aan de zijde van de Bank.

1.2.

Het bezwaar van de Bank tegen de antwoordakte van Eurobox heeft de rechtbank voor kennisgeving aangenomen aangezien de passages waartegen de Bank bezwaar maakt, niet dragend zijn voor de beslissing.

1.3.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2 De feiten

2.1.

Eurobox is actief in een drietal self storage projecten en verder, tezamen met zustervennootschappen, in vastgoedprojecten en beleggingen in onroerend goed.

De groep van ondernemingen is in handen van [naam] (hierna: [naam]) en zijn twee zonen.

2.2.

Eurobox bankiert sinds 2006 bij de Bank. Bedrijfsfinancieringen voor vastgoed-projecten verkreeg Eurobox echter niet bij de Bank maar bij een andere partij, PVF Syntrus Achmea (hierna: Syntrus). De Bank was tot die financieringen niet bereid omdat zij geen actueel cijfermateriaal van Eurobox had, althans op basis van de beschikbare cijfers geen goede risico-analyse kon maken.

Verder had de vennootschap Amstelkern Adviesburo B.V., een zustervennootschap van Eurobox en (hierna: Amstelkern), bij de Bank een krediet in rekening-courant lopen.

2.3.

Aanvankelijk in augustus 2007 en vervolgens weer in mei 2008 is op initiatief van de Bank tussen partijen gesproken over een eventuele renteswap, af te sluiten tussen Eurobox en de Bank om het renterisico dat door Eurobox werd gelopen op de van Syntrus betrokken financieringen af te dekken.

2.4.

Op 21 mei 2008 heeft de controller van Eurobox, een overzicht van de Syntrus-leningen aan de Bank verstrekt. Op 17 juni 2008 heeft hij een bijgewerkt overzicht aan de Bank verstrekt. De kenmerken van deze leningen zijn in dit overzicht samengevat. Het gaat om tien hypothecaire leningen voor diverse bouwprojecten van in totaal ruim € 14,5 miljoen. Voor elk van de leningen geldt (voor per lening verschillende periodes) een vast rentepercentage, variërend van 5,65 tot 6,65. Verder geldt blijkens het overzicht voor de verschillende leningen onder meer het volgende:

Project looptijd rentevastperiode rentevast t/m aflossing soort hypotheek

EB Noordwijk I 30 jaar 10 jaar 1-1-2018 7.115 standaard

EB Noordwijk II 30 jaar 3 maand 1-8-2007 1.315 standaard

EB Noordwijk III 30 jaar 10 jaar 1-1-2018 1.667 standaard

EB Hengelo 30 jaar 5 jaar 1-7-2013 3.885 standaard

Vogelenzang 30 jaar 3 maand 1-7-2008 per verkoop standaard

EB Haarlem 1 jaar 3 maand 1-8-2008 0 bouw

Huybergen 1 jaar 3 maand 1-8-2008 per verkoop bouw

EB Middelburg 1,5 jaar 1 jaar 1-6-2009 per verkoop bouw

Numansdorp 2 jaar 2 jaar 1-12-2009 per verkoop bouw

Belfort Toren 3 jaar 3 jaar 1-9-2010 per verkoop standaard

2.4.1.

In de begeleidende e-mail heeft de controller het volgende geschreven:

“(…)

Ik heb zojuist de huidige hypothecaire leningen ge-update, en hier komt het volgende uit naar voren:

Bij de roll-over van de rente’s naar de nieuwe termijnen (zoals weergegeven in de bijlage) komt naar voren dat Euribor + opslag niet meer gehanteerd wordt door Syntrus, maar dat er wordt aangeboden een vast[e] rente voor een vaste looptijd naar keuze (dus geen idee wat de opslag is)

Als je de bijlage doorneemt per project dan komt naar voren;

Noordwijk rentevast voor 10 jaar, rente swap is niet interessant

Hengelo rentevast voor 5 jaar, rente swap is niet interessant.

Vogelenzang rentevast voor 3 maanden, m.i. geschikt om te swappen.

Haarlem rentevast voor 3 maanden, m,.i. geschikt om te swappen.

Huybergen rentevast voor 3 maanden, mi. geschikt om te swappen.

Middelburg rentevast voor 1 jaar, echter wordt ingelost door verkopen, maar blijft belegging over, waarde 0.5 mio, m.i. geschikt om te swappen.

Numansdorp rentevast voor 2 jaar, wordt geheel verkocht, rente swap is niet interessant.

Belfort Toren rentevast voor 3 jaar, rente swap is niet interessant.

m.i. heeft de rente swap in ieder geval zin voor de 3x 3 maands leningen.

Dus zoals ik het rederneer, is er nu een totale som ad € 3.943.250,= geschikt om te gebruiken voor een rente swap, met eventueel een future van € 0.5 mio per 01-06-09 (Middelburg).

Tussen nu en een halfjaar zijn er een 5 tal nieuwe projecten te financieren, waarde € 8.5 mio voor alleen grond, bouwkosten in een later stadium een extra € 25 mio.

Projecten zijn Moerdijk, Oosterhout, Oude Tongen, Zwijndrecht voor einde 2008, Roosendaal 1e kw 2009 af te nemen.

Wat is jouw zienswijze?

(…)”.

2.5.

Op 20 juni 2008 heeft de Bank een zogenoemde ‘Bevestiging Renteswap transactie’ aan Eurobox toegezonden (hierna: de bevestiging). In deze bevestiging is vermeld:

“(…) Hierbij bevestigt [de Bank] aan u de voorwaarden van de transactie die [Eurobox] met de Bank op [20 juni 2008] is aangegaan (…)”.

Vervolgens worden in de bevestiging de variabelen van de renteswap vermeld, voor zover hier van belang:

• -

  voor de renteswap wordt gerekend met een hoofdsom van € 4.000.000;

• -

  de looptijd is van 1 augustus 2008 tot 1 juli 2018;

• -

  de vaste rente, te betalen door Eurobox aan de Bank, bedraagt 5,07%;

• -

  de variabele rente, te betalen door de Bank aan Eurobox, betreft de 3-maands Euribor.

De bevestiging is ondertekend door de Bank en Eurobox. De in deze bevestiging vastgelegde transactie wordt hierna de renteswap genoemd.

3 Het geschil

3.1.

Eurobox vordert dat de rechtbank bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:

primair

I. verklaart voor recht dat de renteswap en de aan de renteswap ten grondslag liggende overeenkomsten vernietigd zijn, althans de renteswap en deze overeenkomsten vernietigt;

II. alsmede en naast (of subsidiair in plaats van) de vernietiging op grond van artikel 6:228 BW verklaart voor recht dat de Bank toerekenbaar tekort is geschoten in de nakoming van haar (zorg)verplichtingen jegens Eurobox en/of onrechtmatig gehandeld heeft jegens Eurobox;

III. de Bank veroordeelt tot ongedaanmaking van de tussen Eurobox en de Bank gesloten overeenkomsten die aan de renteswap ten grondslag liggen en de ter uitvoering van deze overeenkomsten door de Bank van Eurobox ontvangen prestaties, in die zin dat de Bank wordt veroordeeld om aan Eurobox terug te betalen alle door haar gedane betalingen die uit hoofde van de renteswap of in samenhang met de renteswap hebben plaatsgevonden;

IV. alsmede en naast (althans subsidiair in plaats van) ongedaanmaking, de Bank veroordeelt om aan Eurobox alle schade te vergoeden die Eurobox geleden heeft en nog zal lijden, nader op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het ontstaan van iedere schadepost tot aan de dag van algehele voldoening;

V. alsmede en naast (althans subsidiair in plaats van) ongedaanmaking, de Bank veroordeelt om alle in het kader van de renteswap door Eurobox betaalde kosten en provisies en dergelijke terug te betalen, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het ontstaan hiervan, althans vanaf de dag van deze dagvaarding tot aan de dag der algehele voldoening;

VI. alsmede de Bank veroordeelt om de ten gevolge van de renteswap gestelde zekerheden vrij te geven, onder verbeurte van een in goede justitie te bepalen dwangsom vanaf veertien dagen na vonniswijzing;

VII. alsmede verklaart voor recht dat een eventuele negatieve waarde uitsluitend ten laste van de Bank komt;

subsidiair

I. de overeenkomsten die aan de renteswap ten grondslag liggen ontbindt vanwege toerekenbare tekortkoming van de Bank in de nakoming van deze overeenkomsten dan wel in de nakoming van haar zorgverplichtingen;

II. de Bank veroordeelt tot vergoeding van alle schade welke ten gevolge van de toerekenbare tekortkoming c.q. van het onrechtmatig handelen van de Bank jegens Eurobox, door Eurobox is geleden en nog zal worden geleden, nader op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet en te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het ontstaan van iedere schadepost tot aan de dag der algehele voldoening;

zowel primair, als subsidiair

de Bank veroordeelt in de kosten van het geding, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf veertien dagen na vonniswijzing;

de Bank veroordeelt in de buitengerechtelijke incassokosten, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf veertien dagen na vonniswijzing; en oordeelt dat indien binnen twee weken na het wijzen van vonnis niet aan deze veroordeling is voldaan gedaagde de wettelijke rente hierover verschuldigd zal zijn; en

daarboven te vermeerderen met de kosten van deze procedure, waaronder salaris advocaat,

griffierecht, kosten deurwaarder en nakosten ad € 131, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf veertien dagen na vonniswijzing; alsmede te oordelen dat indien binnen twee weken na het wijzen van vonnis...