Uitspraak Nº C/15/253365 / KG ZA 17-14. Rechtbank Noord-Holland, 2017-01-30

• ECLI: ECLI:NL:RBNHO:2017:688
• Docket Number: C/15/253365 / KG ZA 17-14
• Date: 30 Enero 2017
• Court: Rechtbank Noord-Holland (Neederland)

vonnis

RECHTBANK NOORD-HOLLAND

Afdeling privaatrecht

Zittingsplaats Haarlem

zaaknummer / rolnummer: C/15/253365 / KG ZA 17-14

Vonnis in kort geding van 27 januari 2017

in de zaak van

[eiser] ,

wonende te [woonplaats],

eiser in conventie,

verweerder in reconventie,

advocaat mr. J.J.M. van Lint te Sassenheim,

tegen

1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

INTERTOYS HOLLAND B.V.,

gevestigd te Gouda,

2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

SPEELGOEDPALEIS BART SMIT B.V.,

gevestigd te Volendam,

gedaagden in conventie,

eiseressen in reconventie,

advocaat mr. K.M. Verdurmen te Amsterdam.

Partijen zullen hierna [eiser] en Intertoys c.s. genoemd worden. Afzonderlijk van elkaar zullen gedaagden Intertoys en Bart Smit worden genoemd.

1 De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

• -

  de dagvaarding met producties 1 t/m 18

• -

  de brieven van mr. Van Lint van 17 januari 2017 met aanvullende producties 19 t/m 27

• -

  de brief van mr. Verdurmen van 17 januari 2017 met daarbij de conclusie van antwoord in conventie tevens conclusie van eis in reconventie

• -

  de brief van mr. Van Lint van 18 januari 2017 met daarbij een overzicht van de ingediende producties

• -

  de brief van mr. Van Lint van 18 januari 2017 met aanvullende producties 28 t/m 30

• -

  de mondelinge behandeling

• -

  de pleitnota van [eiser]

• -

  de pleitnota van Intertoys c.s.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2 De feiten

2.1.

[eiser], als franchisenemer, en Intertoys, als franchisegever, hebben op 7 augustus 2015, een franchiseovereenkomst gesloten ten aanzien van de Intertoys-winkel gevestigd aan de Hoofdstraat 209 (2171 BC) Sassenheim (hierna: de franchiseovereenkomst). Voor de overname van - kort gezegd - de bouwkundige voorzieningen en inventaris heeft [eiser] Intertoys een overnamesom betaald van in totaal € 179.000,00. In de franchiseovereenkomstovereenkomst is, voor zover van belang, onder meer het volgende opgenomen:

Artikel 10. Vestigingslocatie en exclusief gebied

(…)

2. Zonder toestemming van franchisenemer zal franchisegever aan derden het gebruik van het Intertoys systeem, zoals in deze overeenkomst geregeld, niet toestaan, noch zelf volgens het Intertoys systeem geëxploiteerde bedrijven stichten, noch zelf op enige andere manier franchisenemer concurrentie aandoen in het overeengekomen verzorgingsgebied. Dit verzorgingsgebied zal na overleg met franchisenemer door franchisegever worden vastgesteld en op een aan deze overeenkomst gehechte en door partijen geparafeerde kaart gearceerd worden aangegeven. Indien franchisegever in het verzorgingsgebied zoals hierboven is aangegeven een extra vestigingspunt wil vestigen, dient hij toestemming te verkrijgen van de franchisenemer die daar thans een Intertoys winkel exploiteert. Indien franchisenemer in het bedoelde verzorgingsgebied één of meer Intertoys winkels wil openen of verplaatsen, dan dient te allen tijde toestemming verkregen te worden van franchisegever.

(…)

Artikel 26. Geschillen

1. Alle geschillen voortvloeiende uit deze overeenkomst en/of de tenuitvoerlegging daarvan, ook die welke slechts door één van de partijen als zodanig mochten worden aangemerkt, zullen na vooraf gaande poging tot minnelijke schikking, welke zal worden bevorderd door de Franchiseraad van Intertoys, of een door franchisegever in overleg met franchisenemer aan te wijzen onafhankelijke derde, worden voorgelegd aan de bevoegde rechter.

(…)

In bijlage 1 bij de franchiseovereenkomstovereenkomst is het toegewezen exclusieve gebied voor de betreffende Intertoys-winkel omschreven en in kaart gebracht. Genoemd worden de postcodes van de plaatsen Buitenkaag, Kaag, Lisse, Sassenheim, Voorhout en Warmond.

2.2.

Intertoys en Bart Smit zijn al vele jaren zelfstandige dochtervennootschappen van Blokker Holding B.V. Eind augustus 2015 is het voornemen bekend gemaakt om in het eerste kwartaal van 2016 de hoofdkantoren van Bart Smit en Intertoys te verhuizen naar een nieuw pand in Amsterdam Zuidoost, en beide organisaties met ingang van 1 november 2016 onder leiding van één directie te plaatsen. In het persbericht wordt ter zake – voor zover van belang – het volgende opgemerkt:

“(…)

Door de krachten van de spelers te bundelen wil het concern een sterke omnichannel speelgoedorganisatie creëren die klaar is voor de toekomst. Deze organisatie zal klantgerichter innovatiever en flexibeler opereren en haar prominente marktpositie (in de Benelux) versterken.

(…)

Door de integratie vervallen een aantal functies, maar die medewerkers zullen door natuurlijk verloop en herplaatsing opgevangen worden. De organisatie heeft geen gevolgen voor de winkels en de distributiecentra.

(…)”

2.3.

Bij persbericht van 28 juni 2016 is vervolgens bekend gemaakt dat de winkelketens Intertoys, Bart Smit, en Toys worden samengevoegd onder de merknaam Intertoys, teneinde zo onder één merk kennis, ervaring en investeringen te kunnen bundelen en de klant nog beter van dienst te kunnen zijn als specialist in spelen en speelgoed, zowel in de winkels en online (hierna: het samenvoegingsbesluit). Aangekondigd is dat de winkels van Bart Smit gefaseerd in het eerste kwartaal van 2017 omgebouwd gaan worden en dat eind 2017 ook alle winkels van Toys XL zullen worden omgebouwd en er zal worden overgeschakeld naar één webshop: Intertoys.nl. Voor de merknaam Intertoys is gekozen omdat Intertoys in Nederland meer winkels heeft dan Bart Smit en Toys XL en een sterk netwerk van franchisers kent.

2.4.

Door de ombouw van Bart Smit-winkels tot Intertoys-winkels worden 22 franchisegebieden geraakt. In totaal zitten er in die gebieden 35 Bart Smit-winkels. Tot de om te bouwen winkels behoort ook de Bart Smit-winkel te Lisse, gevestigd aan de (2161 EV) Blokhuis 57 te Lisse.

2.5.

[eiser] en Intertoys zijn vanaf augustus 2016 met elkaar in onderhandeling over de gevolgen van het samenvoegingsbesluit voor [eiser] en in het bijzonder over de ombouw van Bart Smit-winkel te Lisse in een Intertoys-winkel. In dit kader heeft Intertoys laatstelijk op 13 december 2016 een voorstel gedaan in de vorm van een Addendum op de franchiseovereenkomst. Voor zover van belang in daarin het volgende opgenomen:

(…)

Toestemming franchisenemer

1. Franchisenemer verleent toestemming aan Franchisegever om de bovengenoemde Bart Smit winkel om te bouwen tot en te exploiteren als een winkel volgens de Intertoys formule.

Overdracht postcodegebieden en reclamekosten

2. Franchisenemer neemt vanaf de openingsdatum van de eerste (huidige) Bart Smit winkel te Sassenheim naar de Intertoys formule de reclamekosten (waaronder druk- en verspreidingskosten) van onderstaande postcodegebieden over van de franchisenemer.

a. a) 2161 Lisse

b) 2162 Lisse

c) 2163 Lisse

Over het jaar 2015 bedroegen de hiermee gemoeide kosten circa € 7.000. Deze kosten zullen derhalve vanaf de openingsdatum van de eerste huidige Bart Smit winkel naar de Intertoys formule niet meer aan de franchisenemer in rekening worden gebracht. (…)

(…)

Margecompensatieregeling

5. Vanaf de openingsdatum van de huidige Bart Smit winkel (…) geldt dat het hieruit voortvloeiende marktverlies van de bestaande Intertoys winkel te (…) Sassenheim (…) wordt gecompenseerd tot een maximaal bedrag van € 18.000 excl. BTW op jaarbasis.

6. De margecompensatie wordt hierbij in jaar 1 als volgt berekend:

a. a) De gemiddelde omzetindex van de bestaande winkel over de periode vanaf de openingsdatum van de genoemde winkel tot en met 52 weken na deze opening wordt vergeleken met de landelijke oud op oud omzetindex van alle Intertoys winkels over de betreffende periode.

b) Indien de gemiddelde omzetindex van de bestaande winkel lager is dan de landelijke oud op oud...