Uitspraak Nº C/15/218175 / HA ZA 14-471. Rechtbank Noord-Holland, 2016-02-03
| ECLI | ECLI:NL:RBNHO:2016:718 |
| Docket Number | C/15/218175 / HA ZA 14-471 |
| Date | 03 Febrero 2016 |
| Court | Rechtbank Noord-Holland (Neederland) |
Afdeling privaatrecht
Sectie Handel & Insolventie
zaaknummer / rolnummer: C/15/218175 / HA ZA 14-471
Vonnis van 3 februari 2016
in de zaak van
wonende te [woonplaats],
2. [eiser2],
wonende te [woonplaats],
voorheen gezamenlijk handelende als vennootschap onder firma onder de naam FADA CATERING V.O.F. t.h.o.d.n. LUNCHROOM BREAD AND BUTTER TIEL,
eisers in conventie,
verweerders in reconventie,
advocaat mr. N.M. Slump te Middelburg,
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
SNACKWORLD B.V., t.h.o.d.n. FHC FORMULEBEHEER,
gevestigd te Nieuw Vennep,
2. [gedaagde2],
wonende te [woonplaats],
gedaagden in conventie,
eisers in reconventie,
procesadvocaat mr. R.A.M. Schram te Haarlem,
behandelend advocaat mr. D.L. van Dam te Rotterdam.
Partijen zullen hierna enerzijds [eiser1] en [eiser2] dan wel gezamenlijk [eisers] en anderzijds FHC en [gedaagde2] dan wel gezamenlijk FHC c.s. genoemd worden.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
-
-
het tussenvonnis van 10 juni 2015
-
-
de wijziging van eis in conventie bij akte van 16 november 2015
-
-
het proces-verbaal van comparitie van 16 november 2015 en de daarin genoemde stukken.
Ten slotte is vonnis bepaald.
FHC is franchisegever van – onder meer – de franchiseformule ter exploitatie van lunchrooms onder de naam Bread & Butter.
[A.] (hierna: [A.]) exploiteerde via zijn vennootschap De Gaarde B.V. in Tiel als franchisenemer van FHC een lunchroom onder de naam Bread & Butter (hierna: de lunchroom). In oktober 2008 heeft De Gaarde B.V. de inventaris en goodwill van de lunchroom te koop aangeboden via een advertentie. Naar aanleiding daarvan zijn [eisers] met [A.] in gesprek gegaan omdat zij de lunchroom wilden overnemen.
[eisers] hebben met [A.] onderhandeld over de koopprijs van de inventaris en de goodwill van de lunchroom. [eisers] hebben in dat kader financiële gegevens ontvangen over de exploitatie van de lunchroom, te weten de jaarcijfers over 2006 en 2007, een kassa-uitdraai over de eerste zes maanden van 2008 en een rapport over 2008.
Per e-mail van 9 maart 2009 heeft [gedaagde2] aan [eiser1] een kassa-uitdraai gestuurd van de kassa van de lunchroom over de maanden januari en februari 2009. De e-mail bevat geen tekst. In de kop van de e-mail staat als onderwerp FW: Kassa uidraai en Bijlage kassa uitdraai jan febr 09.pdf.
Op 16 maart 2009 heeft De Gaarde B.V. als verkoper aan [eisers] als kopers de inventaris en goodwill van de lunchroom verkocht.
[eisers] heeft met L en M Vastgoed, vertegenwoordigd door [A.], een huurovereenkomst (hierna: de huurovereenkomst) gesloten voor de huur van het pand waarin de lunchroom werd geëxploiteerd, ingaande op 1 juni 2009. In artikel 9 van de huurovereenkomst is als bijzondere bepaling opgenomen dat FHC garant staat voor de huurbetaling gedurende de duur van de huurovereenkomst als ware dit een eigen hoofdelijke verplichting. Om de garantstelling te bekrachtigen heeft [gedaagde2] namens FHC de huurovereenkomst mede ondertekend.
Ten behoeve van een financieringsaanvraag bij de ABN AMRO bank (hierna: de bank) heeft FHC voor [eisers] een ondernemingsplan opgesteld. Per e-mail van 16 maart 2009 heeft [eiser1] daarvoor aan [gedaagde2] een tekstuele bijdrage gestuurd tezamen met een prognose van de omzet en kosten van de door hem en [eiser2] te openen lunchroom. [eiser1] heeft in die prognose gerekend met een bedrag aan omzet van € 187.500,- in 2009, € 287.500,- in 2010 en € 301.875,- in 2011. In de tekst voor het ondernemersplan heeft [eiser1] onder meer geschreven:
De zaak is in juni 2008 volledig verbouwd en geheel opnieuw en effectiever ingericht…[…] Als Bread & Butter formule heeft de zaak in Tiel nu een veel betere toekomst; de omzetten zijn nu hoger.
De gemiddelde omzet voor de verandering was zelfs dalende en was ongeveer 210,000 per jaar terwijl in 2008 al een omzet van ongeveer 226,000 werd gerealiseerd; door actief mee te doen en bv op koopzondagen en alle koopavonden open te zijn en een actief cateringbeleid te voeren (verwacht potentieel van 30,000 – 80,000 per jaar) verwachten wij dat de omzet ondanks de economische crisis, snel op zal lopen tot tenminste 300,000 -311,00 per jaar in 2011-2013.
Per e-mail van 31 maart 2009 heeft een medewerker van FHC het concept van het ondernemingsplan aan [eisers] toegestuurd ter accordering. Per e-mail van 1 april 2009 heeft [eiser1] daarop gereageerd met de mededeling Dank je wel Hein! Good job! en de suggestie om nog een aantal dingen in te voegen. FHC heeft het ondernemingsplan vervolgens naar de bank gestuurd in het kader van een financieringsaanvraag door [eisers]
Tussen FHC als franchisegever en Fada Catering v.o.f. (hierna: Fada) als franchisenemer met [eisers] als vennoten is op 26 mei 2009 een franchiseovereenkomst gesloten. In de overeenkomst is – kort gezegd – vastgelegd dat FHC aan Fada het recht verleent om in Tiel de door FHC ontwikkelde formule voor het drijven van een lunchroom te gebruiken onder de handelsnaam Bread & Butter. In de franchiseovereenkomst zijn partijen overeen gekomen dat Fada een entree fee is verschuldigd van € 3.500,-, een franchisevergoeding en reclamebijdrage van beide 1,25% van de jaaromzet en een administratiebijdrage van 0,5% van de jaaromzet. Ook staat in de franchiseovereenkomst onder meer:
Artikel 5
INSTRUCTIES SAMEN TE VATTEN IN HET HANDBOEK
Ter uitvoering van deze overeenkomst zal de franchisegever aan de franchisenemer zodanige instructies ter hand stellen, een en ander zoals omschreven in het “”handboek(en), dat daaruit de gehele in franchise gegeven formule kan worden gekend. Dit handboek maakt deel uit van deze overeenkomst.
[…]
Artikel 8
DIENSTEN VERLEEND DOOR DE FRANCHISEGEVER
De franchisegever zal aan de franchisenemer de volgende diensten verlenen:
[…]
b. het geven van adviezen met betrekking tot inrichting, apparatuur, routing, aankleding e.d. van de bedrijfsruimten van de nemer;
c. het geven van adviezen met betrekking tot de exploitatie in het bijzonder aangaande assortiment, prijsstelling, personeelsbeleid- en bezetting, organisatie, administratie etc.:
d. het adviseren in aangelegenheden van verkoopbevordering, public relations en reclame […]
Artikel 10
AFNAMEVERPLICHTING, INKOOP EN LEVERING
[…]
De franchisenemer verplicht zich de financiële administratie te laten verzorgen door de franchisegever.
Onder een financiële administratie wordt verstaan: het inbrengen in een computer boekhoudprogramma van kas en bankboek onder grootboekrekeningen vanuit een door de franchisenemer deugdelijk aangeleverde administratie op een door franchisegever aan te geven kantoor.
De overige administratie als: controle van de boekhouding, de personeelsadministratie, de diverse belastingaangiften en jaarbalans zullen worden verricht door een onafhankelijk administratiekantoor, en voor rekening komen van de nemer.
De franchisegever is gerechtigd de administratie van de franchisenemer te doen inzien op dat moment dat deze dit noodzakelijk acht.
[…]
Artikel 31 BOETEBEDING
Indien de franchisenemer in strijd handelt met het bepaalde in artikel […] 10 […] en ook na schriftelijke sommatie nalatig blijft zijn in genoemde artikelen neergelegde verplichtingen na te komen dan wel zich van de daarin verboden handelingen te onthouden, verbeurt de franchisenemer een direct opeisbare boete van € 12.500,- […] per overtreding alsmede een direct opeisbare boete van € 500,- […] per dag […].
Vanaf 1 juni 2009 hebben [eisers] de lunchroom geëxploiteerd onder de formulenaam Bread & Butter.
Vanaf 1 juli 2009 hebben [eisers] de betaling van de franchisefee aan FHC opgeschort.
Bij brief van 4 februari 2011 heeft de advocaat van FHC [eisers] onder meer gesommeerd om binnen tien dagen € 17.868,02 aan achterstallige franchisefee te voldoen. Volgens de advocaat hebben [eisers] daarnaast in strijd gehandeld met artikel 10.4 van de franchiseovereenkomst door ondanks het verzoek daartoe van FHC, inzage in haar administratie te weigeren en haar administratie niet te laten verzorgen door FHC. [eisers] verkeren op grond daarvan in verzuim en zijn op grond van artikel 31 van de franchiseovereenkomst boetes verschuldigd aan FHC.
Bij brief van 11 maart 2011 heeft de advocaat van FHC [eisers] gesommeerd om binnen vijf dagen € 18.830,02 aan achterstallige franchisefee en € 1.500,- voor buitengerechtelijke incassokosten te voldoen en tevens om binnen vijf dagen in totaal € 26.500,- aan boetes te betalen wegens het niet voldoen aan het bepaalde in artikel 10.4 van de franchiseovereenkomst.
Bij vonnis van 20 april 2011 heeft de kantonrechter van de rechtbank Arnhem onder meer de huurovereenkomst ontbonden en [eisers] veroordeeld tot betaling van achterstallige huurpenningen van € 36.441,32 aan L en M Vastgoed.
Bij vonnis van 26 april 2011 heeft de rechtbank Arnhem op verzoek van Snackworld B.V. [eisers] en Fada failliet verklaard. Als gevolg van het...
Om verder te lezen
PROBEER HET UIT