Uitspraak Nº HD 200.149.803_01. Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 2015-11-03

• ECLI: ECLI:NL:GHSHE:2015:4428
• Docket Number: HD 200.149.803_01
• Date: 03 Noviembre 2015
• Court: Gerechtshof 's-Hertogenbosch (Nederland)

GERECHTSHOF ’s-HERTOGENBOSCH

Afdeling civiel recht

zaaknummer HD 200.149.803/01

arrest van 3 november 2015

in de zaak van

Stichting Tweesteden Ziekenhuis,

gevestigd te [vestigingsplaats 1] ,

appellante in principaal hoger beroep,

geïntimeerde in incidenteel hoger beroep,

hierna aan te duiden als TsZ,

advocaat: mr. F.A.M. Knüppe te Arnhem,

tegen

1. Alert Life Sciences Computing B.V.,
   gevestigd te [vestigingsplaats 2] ,

2. Alert Life Sciences Computing S.A.,
   gevestigd te [vestigingsplaats 3] , Portugal,

geïntimeerden in principaal hoger beroep,

appellanten in incidenteel hoger beroep,

hierna aan te duiden als Alert c.s.,

advocaat: mr. J.J. Linnemann te Amsterdam,

op het bij exploot van dagvaarding van 16 januari 2014 ingeleide hoger beroep van het vonnis van de rechtbank Oost-Brabant van 27 november 2013, ECLI:NL:RBSHE:2013:6627, gewezen tussen TsZ als eiseres en Alert c.s. als gedaagden.

1. Het geding in eerste aanleg (zaak- en rolnummer C/01/244606/HA ZA 12-256)

Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormeld vonnis en het tussenvonnis van 28 november 2012, ECLI:NL:RBSHE:2012:BY4266 (afwijzing vordering ex artikel 843a Rv), en het comparitievonnis van 6 februari 2013.

2. Het geding in hoger beroep

Het verloop van de procedure blijkt uit:

• -

  de dagvaarding in hoger beroep;

• -

  het exploot van anticipatie van 23 mei 2014;

• -

  de memorie van grieven, met de producties 52 tot en met 67;

• -

  de memorie van antwoord, tevens memorie van grieven in incidenteel hoger beroep, met de producties 58 tot en met 98;

• -

  de memorie van antwoord in incidenteel hoger beroep, met de producties 68 tot en met 77;

• -

  de akte van Alert c.s. d.d. 2 december 2014 houdende overlegging productie met nummer 99;

• -

  de akte van Alert c.s. d.d. 2 juli 2015 houdende overlegging aanvullende producties voor pleidooi, met de nummers 99 tot en met 102;

• -

  het pleidooi, gehouden op 2 juli 2015 waarbij partijen pleitnotities hebben overgelegd.

Het hof heeft daarna een datum voor arrest bepaald. Het hof doet recht op bovenvermelde stukken en de stukken van de eerste aanleg.

3. De beoordeling

in principaal en incidenteel hoger beroep

De rechtbank heeft in rechtsoverweging 2 van het bestreden vonnis de volgende feiten vastgesteld. Deze zijn in hoger beroep op zich zelf genomen niet betwist, maar wel wordt de uitleg en waardering van die feiten aan de orde gesteld. Het hof zal deze feiten tot uitgangspunt nemen.

2.1. TsZ is een algemeen, regionaal opleidingsziekenhuis met vestigingen in [vestigingsplaats 1] en [vestigingsplaats 4] . TsZ biedt werk aan ruim 2.000 medewerkers en 130 medisch specialisten.

2.2. Alert Portugal houdt zich bezig met het ontwikkelen, leveren en onderhouden van software ten behoeve van de gezondheidszorg. Voor ziekenhuizen biedt zij een integraal ICT-systeem waarmee alle zorgprocessen – zoals klinische documentatie, medische orders, verslaglegging, planning, rapportages en facturatie – worden gedigitaliseerd en uiteindelijk een papierloze omgeving (‘paper free hospital’) ontstaat. De software van Alert c.s. bestaat uit verschillende, onderling koppelbare modules.

2.3. Alert Nederland is een dochtervennootschap van Alert Portugal. Zij richt zich op de implementatie van de software van Alert c.s. op de Nederlandse zorgmarkt.

2.4. In het najaar van 2007 neemt TsZ het besluit om het bestaande ICT-systeem van het ziekenhuis te gaan vervangen door een modern, ‘3e generatie’ Elektronisch Patiënten Dossier (EPD). Zij legt haar pakket van eisen en wensen aangaande het nieuw aan te schaffen EPD schriftelijk vast in een Request for Information van 21 april 2008 (hierna: RFI) en een Request for Proposal van 15 oktober 2008 (hierna: RFP). Op basis van deze stukken, waarin TsZ uitgebreide informatie heeft opgenomen omtrent haar organisatie, haar administratieve processen, de bestaande ICT-omgeving en haar technische infrastructuur, gaat TsZ in gesprek met een aantal leveranciers, waaronder Alert c.s.

2.5. Eind oktober 2008 brengt Alert c.s. een schriftelijke offerte uit aan TsZ, waarin zij tevens antwoord geeft op de vragen uit het RFI en het RFP. Alert c.s. schrijft daarin onder meer:

(pg. 5)

“Aangezien Alert®PFH een buitenlandse productsuite is, zijn wij 9 maanden geleden gericht met een tweetal Nederlandse ziekenhuizen (1 iSoft-ziekenhuis (1.100 bedden) en 1 McKesson ziekenhuis (470 bedden); het iSoft-ziekenhuis (Jeroen Bosch Ziekenhuis) heeft inmiddels het contract getekend; met het McKesson ziekenhuis zijn wij in de eindfase van contractonderhandeling) van start gegaan in een verdiepingsslag, teneinde te komen tot een ‘gap list’ en een daaruit voortvloeiende ‘roadmap’. Deze Roadmap is inmiddels voorzien van een planning, geaccordeerd en gecommitteerd. Wij zullen de komende maanden functionaliteit opleveren c.q. productaanpassingen doen, die in lijn zijn met de eisen en wensen van de Nederlandse zorgmarkt w.o. de Nederlandse wet- & regelgeving, en die in lijn is met de projectplanning, ambities en uitdagingen van de Nederlandse ziekenhuizen die gebruik zullen gaan maken van deze functionaliteit. Voorbeelden van items uit de Roadmap zijn o.a. DBC-functionaliteit (afleiden van DBC’s), complicatie-registratie, registratie met UZI-pas, faciliteren van BSN, GBZ-eisen, NEN7510, etc.”

(pg. 15)

“Met de (mogelijke) invoering van Alert®PFH zal fasegewijs een situatie ontstaan waarbij TweeSteden Ziekenhuis een (vrijwel) volledig digitale statusvoering doet en er een papierloze/papierarme werkomgeving ontstaat.”

(pg. 28)

“De papierloze werkwijze wordt vanaf de start van GoLive gehanteerd.”

2.6. In de periode december 2009 – januari 2010 komen TsZ en Alert c.s. overeen dat Alert c.s. aan TsZ een geïntegreerd computersysteem zal leveren waarmee zij de volledige bedrijfsvoering en het primaire proces van het ziekenhuis kan reguleren (hierna: de Software). De Software bestaat uit een ziekenhuisinformatiesysteem en een 3e generatie EPD. Partijen leggen de gemaakte afspraken vast in een raamovereenkomst en een aantal bijlagen (hierna gezamenlijk: de Framework Agreement). In de Framework Agreement is onder meer het volgende bepaald:

“(…)

1. Definitions

(…)

1.5. “ALERT® Product”: shall mean the following list of products:

ALERT® PAPER FREE HOSPITAL

(…)

ALERT®PHARMACY Clinical

(…)

(…)

1.28a “Specifications” The specifications which the Software and the other products and Services to be delivered must satisfy, as recorded in (in chronological order) the RFI, the answers to the RFI, the RFP, the answers to the RFP, the proposal and the Implementation Plan. In case of inconsistencies between two documents, the most recent mutually agreed document shall prevail.

(…)

1.33. Statutory rules and Regulations

The statutory rules and regulations with which Customer must comply, as well as instructions and standards, communication protocols and classification systems given or imposed by the central (Dutch or European) government and/or provincial authorities, by national (medical) umbrella organizations, medical science societies and similar organizations (such as DICOM, HL7, NEN 7510, Burger Service Nummer, Unieke Zorgverlener Identificatie, NICTIZ, and the like), which may affect the functioning of the Software covered by this Agreement and which the Customer must follow/comply with and/or provide.

3 Terms and subject of the Agreement

3.1

This Agreement, taking effect on the date of its execution, is made for an indefinite term.

3.2

Notwithstanding any other provision in this Agreement, an Appendix or a Subsequent Agreement, this Agreement cannot be terminated on or prior to sixty (60) months as of signing this Agreement.

3.3

With due observance of Article 3.2 the Parties will be entitled to give written notice of termination of the Agreement, observing a notice period of one year for the Customer and two years for ALERT.

3.4

This Agreement pertains to the supply, making available, licensing and the Installation and Implementation of the Software by ALERT, as well as the Management and Maintenance of the Software and the supply of the Services related to the same. These activities will be carried out in accordance with the terms set out in this Agreement and the Subsequent Agreements and Appendices, including the Implementation Plan.

5 Performance of the Implementation Services

5.1.

In collaboration with Customer, ALERT will arrange for the due Implementation of the Software in the Customer’s organization. The Implementation will be effected uninterruptedly, unless in specific cases the Implementation Plan provides otherwise, with maximum commitment and deployment of the required and available ALERT and Customer’s staff, and will be completed within the terms and budget set by the Implementation Plan and attachment 1.16 (Fees). Customer shall grant the required cooperation for Implementation, meaning that it will make available machine capacity and manpower in accordance with the provisions of the Implementation Plan. ALERT agrees to provide the Services and such related services as may be agreed between the parties from time to time, however ALERT reserves the exclusive right to determine the personnel and the allocation and substitution of personnel engaged in the performance the Services hereunder, in line with the Implementation Plan. (…)

5.3.

ALERT shall at all times, upon the terms and conditions of this Agreement:

(a) perform, provide and deliver Services and Deliverables to the Customer and to develop the Software in accordance with the functional requirements set in the Implementation Plan.

(b) – (c) (…)

6 Preparatory, Implementation and On-site Services and Schedules

6.1.

Subject to the terms and conditions of the Agreement, ALERT undertakes to...