Eerste aanleg - meervoudig van Rechtbank Amsterdam, 25 de Abril de 2012

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 25 de Abril de 2012
• Uitgevende instantie: Rechtbank Amsterdam

vonnis

RECHTBANK AMSTERDAM

sector civiel recht

zaaknummer / rolnummer: 360959 / HA ZA 07-192

Vonnis van 25 april 2012

in de zaak van

1. de vennootschap naar het recht van Engeland en Wales

CARGILL FINANCIAL MARKETS PLC,

kantoorhoudende te Cobham, Verenigd Koninkrijk,

2. de vennootschap naar het recht van de staat New York, Verenigde Staten van Amerika,

CITIBANK, N.A.,

gevestigd te New York, in de staat New York, Verenigde Staten van Amerika,

eiseressen in de hoofdzaak, verweersters in de vrijwaringsincidenten,

advocaat mr. G.H. Gispen te Amsterdam,

tegen

1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

KPN B.V. (voorheen KPN TELECOM B.V.),

gevestigd te Den Haag,

gedaagde in de hoofdzaak, eiseres in het eerste vrijwaringsincident,

advocaat mr. A.R.J. Croiset van Uchelen te Amsterdam,

2. de naamloze vennootschap

KONINKLIJKE KPN N.V.,

gevestigd te Den Haag,

gedaagde in de hoofdzaak, eiseres in het eerste vrijwaringsincident,

advocaat mr. A.R.J. Croiset van Uchelen te Amsterdam,

3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

QWEST B.V.,

gevestigd te Amsterdam,

gedaagde in de hoofdzaak, eiseres in het tweede vrijwaringsincident,

advocaat mr. M. Das te Amsterdam,

4. de vennootschap naar het recht van de staat Delaware, Verenigde Staten van Amerika,

QWEST COMMUNICATIONS INTERNATIONAL, INC.,

kantoorhoudende te Denver, in de staat Colorado, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiseres in het tweede vrijwaringsincident,

advocaat mr. M. Das te Amsterdam,

5. [commissaris 1],

wonende te [woonplaats], in de staat New Jersey, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het derde vrijwaringsincident,

advocaat mr. L.C.J.M. Spigt te Amsterdam,

6. [commissaris 4],

wonende te [woonplaats], in de staat Colorado, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het derde vrijwaringsincident,

advocaat mr. L.C.J.M. Spigt te Amsterdam,

7. [commissaris 5],

wonende te [woonplaats], in de staat New York, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het derde vrijwaringsincident,

advocaat mr. L.C.J.M. Spigt te Amsterdam,

8. [bestuurder/MT-lid 1],

wonende te [woonplaats], in de staat New Jersey, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het vierde vrijwaringsincident,

advocaat mr. J. de Bie Leuveling Tjeenk te Amsterdam,

9. [MT-lid 3],

wonende te [woonplaats], Verenigd Koninkrijk,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het vijfde vrijwaringsincident,

advocaat mr. I.M.C.A. Reinders Folmer te Amsterdam,

10. [MT-lid 2],

wonende te [woonplaats], in de staat Missouri, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het zesde vrijwaringsincident,

advocaat mr. J. de Bie Leuveling Tjeenk te Amsterdam,

11. [MT-lid 4],

wonende te [woonplaats], in de staat Georgia, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het vijfde vrijwaringsincident,

advocaat mr. C.M. van den Brink te Amsterdam,

12. [treasurer],

wonende te [woonplaats],

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het negende vrijwaringsincident,

advocaat mr. Y. Borrius te Amsterdam,

13. [commissaris 2],

wonende te [woonplaats],

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het zevende vrijwaringsincident,

advocaat mr. M.W. Josephus Jitta te Amsterdam,

14. [commissaris 3],

wonende te [woonplaats],

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het zevende vrijwaringsincident,

advocaat mr. M.W. Josephus Jitta te Amsterdam,

15. [commissaris 6],

wonende te [woonplaats], in de staat New Jersey, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het achtste vrijwaringsincident,

advocaat mr. M.A.L.M. Willems te Amsterdam,

16. [commissaris 7],

wonende te [woonplaats], in de staat Virginia, Verenigde Staten van Amerika,

gedaagde in de hoofdzaak, eiser in het achtste vrijwaringsincident,

advocaat mr. M.A.L.M. Willems te Amsterdam.

Partijen zullen hierna Cargill, Citibank, KPN Telecom, Koninklijke KPN, Qwest, Qwest Communications, [commissaris 1], [commissaris 4], [commissaris 5], [bestuurder/MT-lid 1], [MT-lid 3], [MT-lid 2], [MT-lid 4], [treasurer], [commissaris 2], [commissaris 3], [commissaris 6] en [commissaris 7] genoemd worden.

1. De procedure

1.1. Het verdere verloop van de procedure blijkt uit:

- het tussenvonnis van 24 december 2008;

- de conclusie van repliek, tevens houdende wijziging van eis, met producties;

- het gezamenlijke deel van de conclusie van dupliek, tevens houdende een verzoek

tot het geven van een tussenvonnis, met producties;

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van KPN Telecom en

Koninklijke KPN;

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van Qwest en Qwest

Communications;

- het individuele deel van de conclusie van dupliek, met producties, van [commissaris 1],

[commissaris 4] en [commissaris 5];

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van [bestuurder/MT-lid 1] en [MT-lid 2];

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van [MT-lid 3];

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van [MT-lid 4];

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van [treasurer];

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van [commissaris 2] en [commissaris 3];

- het individuele deel van de conclusie van dupliek van [commissaris 6] en [commissaris 7];

- de akte houdende uitlating producties, met producties;

- de gezamenlijke akte houdende uitlating producties;

- het pleidooi en het daarvan opgemaakte proces-verbaal.

1.2. Ten slotte is vonnis bepaald.

2. De feiten

KPNQwest: een joint venture

2.1. Vanaf eind 1999 hielden KPN Telecom en Qwest ieder 44,4% van de aandelen in het geplaatste kapitaal van KPNQwest N.V. (hierna: KPNQwest), gevestigd en kantoorhoudende te Hoofddorp (gemeente Haarlemmermeer). De resterende 11,2% van de aandelen werden verhandeld op de beurs.

Statutair bestuur

2.2. [bestuurder/MT-lid 1] was enig statutair bestuurder van KPNQwest.

Management Team

2.3.1. Artikel 21 lid 4 van de statuten van KPNQwest bepaalde dat haar raad van bestuur (in casu bestaande uit [bestuurder/MT-lid 1]) een “Management Team” kon vormen en functionarissen (“Officers”), onder wie een “CEO”, kon benoemen aan wie bepaalde van zijn taken werden opgedragen.

2.3.2. Het Management Team van KPNQwest bestond onder anderen uit [bestuurder/MT-lid 1] (Chief Executive Officer), [MT-lid 2] (Chief Financial Officer, vanaf juni 2001), [MT-lid 3] (Vice President & Legal Counsel; vanaf januari 2000) en [MT-lid 4] (aanvankelijk Executive Vice President & Chief Marketing Officer, vanaf juni 2001 President, Carrier and ISP).

Raad van commissarissen

2.4.1. Artikel 25 lid 1 van de statuten van KPNQwest bepaalde dat zij een raad van commissarissen had, bestaande uit drie commissarissen A, drie commissarissen B en twee commissarissen C.

2.4.2. Commissarissen A, benoemd op voordracht van KPN Telecom, waren onder anderen [commissaris 2] en, vanaf mei 2001, [commissaris 3]. Commissarissen B, benoemd op voordracht van Qwest, waren [commissaris 1], [commissaris 4] (vanaf november 2001) en [commissaris 5]. Commissarissen C (“onafhankelijke commissarissen”, “vrijelijk benoemd door de algemene vergadering” (artikel 26 lid 1 van de statuten van KPNQwest)) waren vanaf januari 2000 [commissaris 6] en [commissaris 7]. Voorzitter van de raad van commissarissen was [commissaris 1].

2.4.3. De raad van commissarissen had (op de voet van het in artikel 30 lid 1 van de statuten van KPNQwest voorziene commissarissenreglement) uit zijn leden een Audit Committee samengesteld, dat onder meer tot taak had “to convene and discuss all financial and budgettary matters of the Company prior to meetings of the Supervisory Board”. [commissaris 4], [commissaris 5], [commissaris 6] en [commissaris 7] waren lid van deze commissie.

Koninklijke KPN

2.5.1. Koninklijke KPN was enig aandeelhouder en statutair bestuurder van KPN Telecom.

2.5.2. [commissaris 2] en [commissaris 3] waren als lid van de raad van bestuur in dienst van Koninklijke KPN.

Qwest Communications

2.6.1. Qwest Communications was enig aandeelhouder van Qwest.

2.6.2. [bestuurder/MT-lid 1], [commissaris 1], [commissaris 4] en [commissaris 5] waren als Vice President, Chief Executive Officer, Senior Vice President/Treasurer respectievelijk Executive Vice President/Chief Administrative Officer/General Counsel in dienst van Qwest Communications.

Treasurer

2.7. [treasurer] was bij KPNQwest in dienst als treasurer. Hij rapporteerde rechtstreeks aan de Chief Financial Officer, laatstelijk [MT-lid 2].

Accountant

2.8. Extern accountant van KPNQwest was vanaf januari 2000 Arthur Andersen Accountants (hierna: Arthur Andersen) te Amstelveen.

Doel

2.9. Artikel 3 van de statuten van KPNQwest omschreef haar doel als “het opzetten, in eigendom hebben, en exploiteren van een hoge capaciteit optisch netwerk (‘high capacity optical transport network’) en het ontwikkelen, verhandelen, verkopen van en voorzien in alle diensten die via een hoge capaciteit optisch netwerk kunnen worden aangeboden, alsmede het deelnemen in, het voeren van beheer over, het financieren van andere ondernemingen en vennootschappen, het stellen van zekerheid voor schulden van anderen en al hetgeen daarmee verband houdt of daaraan bevorderlijk kan zijn, alles in de ruimste zin van het woord.

Groep

2.10. KPNQwest was, via houdstervennootschappen, aandeelhouder van een groot aantal binnen- en buitenlandse vennootschappen.

Gemini

2.11.1. Onderdeel van de ondernemingsstrategie van KPNQwest was groei door middel van overnames.

2.11.2. In dat kader heeft KPNQwest vanaf medio 2001 onder de naam Gemini de mogelijkheid onderzocht om twee bedrijven van Global Telesystems Inc. (hierna: GTS) over te nemen. Schroder Salomon Smith Barney (hierna: SSSB), een dochtervennootschap van Citigroup Inc., stond haar daarin bij als financieel adviseur.

2.11.3. GTS verkeerde destijds in financiële moeilijkheden. Zij is later in staat van faillissement verklaard.

2.11.4. Deutsche Bank AG, Dresdner Bank AG en Bank of America N.A. (hierna gezamenlijk: de...