Kort geding van Rechtbank Arnhem, Voorzieningenrechter, 1 de Octubre de 2004

• Spreker: gepubliceerd
• Datum uitspraak: 1 de Octubre de 2004
• Uitgevende instantie: Voorzieningenrechter

Rechtbank Arnhem

Sector civiel recht

Zaak-/rolnummer: 118279 / KG ZA 04-622

Datum vonnis: 1 oktober 2004

Vonnis

in kort geding

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

MONTAGEDIENST NOVOFERM NEDERLAND B.V.,

gevestigd te Ermelo,

eiseres in conventie bij dagvaarding van 24 september 2004,

verweerder in reconventie,

procureur mr. J.C.N.B. Kaal,

advocaat mr. H.K.P. Ex te Amsterdam,

tegen

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

NOVOFERM NEDERLAND B.V.,

gevestigd te Waardenburg,

gedaagde in conventie,

eiseres in reconventie,

procureur

advocaat mr. W.P. Weijers te Amsterdam.

Partijen worden hierna ook aangeduid als MNN en Novoferm.

Het verloop van de procedure

MNN heeft Novoferm ter zitting in kort geding doen dagvaarden en gevorderd als weergegeven in de dagvaarding.

MNN heeft ter zitting haar eis gewijzigd, zoals hierna onder het geschil zal worden weergegeven, waartegen Novoferm zich heeft verzet.

Novoferm heeft geconcludeerd tot weigering van de gevorderde voorzieningen en heeft tevens een eis in reconventie ingesteld, zoals neergelegd in de conclusie van eis in reconventie. MNN heeft geconcludeerd tot weigering van de gevorderde voorzieningen.

De advocaten van partijen hebben de zaak bepleit overeenkomstig de door hen overgelegde pleitnotities.

Daarbij zijn producties in het geding gebracht.

Vanwege de spoedeisendheid van de zaak is daarin op 1 oktober 2004 vonnis gewezen. De overwegingen waarop het vonnis stoelt worden hierna gegeven.

De vaststaande feiten

1. MNN is gespecialiseerd in de montage (reparatie en service) van garagedeuren voor de woningbouw die Novoferm produceert en/of verkoopt.

2. Bij schriftelijke overeenkomst van 29 juni 1999 zijn MNN (toen nog HSE B.V.) en Novoferm onder meer, voor zover van belang, overeengekomen dat Novoferm vanaf 1 juli 1999 alle aan haar opgedragen en alle door haar verkochte montages van garagedeuren zal onderbrengen bij MNN, die deze opdrachten zal uitvoeren. Deze overeenkomst is aangegaan voor onbepaalde tijd en geldt voor heel Nederland.

3. In verband met de hiervoor genoemde overeenkomst heeft HSE haar naam toen gewijzigd in Montagedienst Novoferm Nederland B.V. (MNN) en heeft Novoferm 40% van de aandelen genomen in MNN (welk aandelenbelang nadien is teruggebracht tot 10%).

   De bestuurder van MNN was en is Esan Beheer B.V. Novoferm en/of ÈÈn van haar bestuurders is nooit statutair of feitelijk bestuurder of commissaris van MNN geweest en heeft zich ook nooit met het reilen en zeilen van MNN bezig gehouden.

4. Bij brief van 5 april 2004 heeft Novoferm MNN als volgt meegedeeld:

   Mijne Heren,

   Hierbij verwijzen wij naar de overeenkomst van 29 juni 1999 krachtens dewelke U voor ons de montage van garagedeuren uitvoert. Zoals U bekend is, is er reeds enige tijd sprake van een gestage teruggang van het aantal opdrachten en zijn de marktvooruitzichten op korte c.q. middellange termijn niet rooskleurig. De uitbesteding van bedoelde montageopdrachten is derhalve vanuit een oogpunt van efficiÎntie en kostenbewaking voor ons in afnemende mate verantwoord. Evaluatie van deze situatie heeft ertoe geleid dat wij hebben moeten besluiten om deze verliesgevende uitbesteding van werkzaamheden aan U een halt toe te roepen. Wij doen U derhalve weten de overeenkomst van 29 juni 1999 met inachtneming van een termijn van zes maanden tegen 3 oktober 2004 op te zeggen. Over de afwikkeling van de lopende opdrachten en de uitvoering van gedurende de opzegtermijn nog bij U te plaatsen opdrachten overleggen wij gaarne op korte termijn met U.

   (...)

5. Bij brief van 14 september 2004 heeft Novoferm haar relaties als volgt bericht:

   Geachte relatie

   Middels deze brief willen wij u informeren over een wijziging inzake onze montageactiviteiten binnen de divisie woningbouw per 3 oktober 2004.

   Zoals u weet is de montage en service van woningbouwdeuren tot op heden door onze Montagedienst Novoferm Nederland uitgevoerd. Novoferm Nederland BV heeft een participatie van 10% in dit bedrijf. Door verschillen van inzicht over de kwaliteit van montage en service heeft Novoferm besloten om de samenwerking per 3 oktober 2004 op te zeggen.

   Om flexibel in de markt te kunnen opereren en om de kwaliteit van montage en service te kunnen garanderen en verbeteren, zullen voor montagewerkzaamheden eigen Novoferm monteurs worden ingezet. Daarnaast heeft Novoferm in Dugreja Steunpunt Putten BV een goede en betrouwbare partners gevonden.

   (...)

   Novoferm vertrouwt erop met deze nieuwe samenwerking u als klant meer kwaliteit in montage en service te kunnen bieden, om zodoende onze groeidoelstellingen te kunnen waarmaken.

   (...)

6. MNN heeft aanvankelijk telefonisch en later tijdens een bespreking op 21 april 2004 geprotesteerd tegen de opzegging. Partijen zijn vervolgens vrijblijvend in overleg gegaan over een eventueel mogelijke overname van de aandelen die Esan Beheer B.V. houdt in MNN door Novoferm. Bij brief van 30 juni 2004 heeft Novoferm aan Esan Beheer B.V. bericht:

   Volledigheidshalve en onder verwijzing naar onze brieven van 5 april en 27 mei 2004 geldt dat onze opzegging van de overeenkomst van 29 juni 1999 tussen Novoferm en MNN van kracht blijft. Volledigheidshalve verwijzen wij er op dat deze overeenkomst ziet op de relatie tussen MNN als leverancier en Novoferm als afnemer. De relatie tussen Novoferm en Esan in verband met bovengenoemd voorstel is er een tussen aandeelhouders in MNN en staat derhalve los van de opzegging. Wij verzoeken u in eventuele onderhandeling over bovengenoemd voorstel zulks strikt in acht te nemen.

7. In augustus 2003 zijn MNN en Novoferm overeengekomen dat de schuld van € 40.000,00 die MNN bij Novoferm had openstaan door haar maandelijks met een bedrag van € 2.000,00 zou worden afgelost.

   In januari en februari 2004 heeft MNN aan deze betalingsverplichting voldaan, maar daarvoor en daarna niet. In een aan MNN (dhr. [betrokkene]) gerichte e-mail van Novoferm (dhr. [betrokkene]) van 14 april 2004 is onder meer het volgende geschreven:

   Als er geen betalingen meer volgen zullen wij helaas moeten overgaan tot verrekening van onze openstaande, vervallen posten van MNN met de door ons aan MNN...