Uitspraak Nº 200.165.803. Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 2018-10-16

• ECLI: ECLI:NL:GHARL:2018:9100
• Date: 16 Octubre 2018
• Docket Number: 200.165.803
• Court: Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden (Nederland)

GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN

locatie Arnhem

afdeling civiel recht, handel

zaaknummer gerechtshof 200.165.803/01

(zaaknummer rechtbank Midden-Nederland, locatie Utrecht, 2094674 UC EXPL 13-8610 PK/1097)

arrest van 16 oktober 2018

in de zaak van

[appellant] ,

wonend te [woonplaats] ,

appellant in het principaal hoger beroep,

geïntimeerde in het voorwaardelijk incidenteel hoger beroep,

in eerste aanleg: eiser,

hierna ook te noemen: [appellant],

advocaat: thans mr. Th.H.P. van den Kieboom, kantoorhoudend te Utrecht, voorheen

mr. A.P. Fijn van Draat, kantoorhoudend te Utrecht,

tegen

GINAF Trucks Nederland B.V.,

gevestigd te Veenendaal,

geïntimeerde in het principaal hoger beroep,

appellante in het voorwaardelijk incidenteel hoger beroep,

in eerste aanleg: gedaagde,

hierna ook te noemen: GINAF,

advocaat: mr. H. van Schuppen, kantoorhoudend te Amsterdam.

1 Het verdere verloop van het geding in hoger beroep

1.1.

Ter uitvoering van het tussenarrest van 12 mei 2015, heeft op 3 juli 2015 een comparitie van partijen plaatsgevonden, waarvan een proces-verbaal is opgemaakt, dat tot de processtukken behoort.

1.2.

Het verdere verloop blijkt uit:

- de memorie van grieven tevens akte houdende wijziging van eis, met producties;

- de memorie van antwoord tevens memorie van grieven in voorwaardelijk incidenteel hoger beroep, met producties;

- de memorie van antwoord in voorwaardelijk incidenteel hoger beroep, tevens houdende akte overlegging producties.

1.3.

Vervolgens hebben partijen de stukken voor het wijzen van arrest aan het hof overgelegd en heeft het hof arrest bepaald.

2 De vaststaande feiten

2.1.

In deze zaak wordt uitgegaan van de volgende feiten.

2.2.

[appellant] is op 1 december 2008 bij Ginaf Trucks B.V. (hierna ook te noemen: Ginaf

Trucks) in dienst getreden als controller. Ginaf Trucks produceert vrachtauto’s voor zwaar transport.

2.3.

In het voorjaar 2011 is Ginaf Trucks in contact gekomen met CHTC Europe Holding B.V., vertegenwoordigd door [persoon A] (hierna ook te noemen: CHTC en [persoon A] ). CHTC staat aan het hoofd van een Europese tak van een Chinees concern. Met CHTC zijn onderhandelingen gestart omtrent een overname van Ginaf Trucks via een aandelentransactie. In dat kader is door CHTC een due diligence onderzoek uitgevoerd.

2.4.

Bij “ADDENDUM ARBEIDSOVEREENKOMST-TIJDELIJKE FUNCTIEWIJZIGING” van 29 juni 2011 (productie 10 van de zijde van GINAF) is [appellant] (tijdelijk) met ingang van 1 januari 2011 benoemd tot titulair directeur van Ginaf Trucks tegen een salaris van

€ 6.188,61 bruto per maand.

2.5.

Het due diligence onderzoek is in juli 2011 afgesloten.

2.6.

Bij “ARBEIDSOVEREENKOMST STATUTAIR DIRECTEUR”, gedateerd 9 september 2011, maar volgens partijen getekend medio oktober 2011 (productie 5 van de zijde van [appellant] ), is [appellant] met ingang van 1 juli 2011 voor onbepaalde duur benoemd tot statutair directeur van Ginaf Trucks tegen een salaris van € 8.500,00 bruto per maand en een “vakantietoeslag van 8% van 12 maal het bruto maandsalaris”.

In deze arbeidsovereenkomst is een vertrekregeling opgenomen die als volgt luidt:

“ Artikel 14 - contractuele schadeloosstelling

1. Indien Werkgever om welke reden dan ook tot beëindiging c.q. opzegging van het dienstverband overgaat, anders dan door middel van een onverwijlde opzegging wegens een gelijktijdig medegedeelde dringende reden in de zin van artikel 7:677 lid 1 BW of een ontbinding van de arbeidsovereenkomst ex artikel 7:685 BW wegens een dringende reden als bedoeld in artikel 7:677 lid 1 BW, heeft Werknemer jegens Werkgever aanspraak op een schadeloosstelling als hierna te noemen. (...)

2. Werkgever zal bij het einde van het dienstverband een schadeloosstelling aan werknemer betalen. Bij de vaststelling van de grootte van deze schadeloosstelling zullen alle dan relevante omstandigheden in aanmerking worden genomen. De schadeloosstelling zal echter minimaal gelijk zijn aan één bruto jaarsalaris inclusief vakantietoeslag, waarbij het salaris geldt zoals vermeld in artikel 4 lid 1 en de vakantietoeslag zoals vermeld in artikel 4 lid 2. (…)

4. Iedere andere schadeloosstelling, die aan Werknemer mocht worden toegekend uit hoofde van de beëindiging van de arbeidsovereenkomst, zoals bijvoorbeeld uit hoofde van (…) 7:685 (…) BW, zal er toe leiden dat de overeengekomen schadeloosstelling met het bedrag van de toegekende andere

vergoeding wordt verminderd. (…)”.

2.7.

Eind november 2011 zijn de onderhandelingen over een aandelentransactie beëindigd en is een alternatieve overnamemogelijkheid van Ginaf Trucks (verder) onderzocht. Inmiddels was duidelijk dat Ginaf Trucks afstevende op een faillissement.

2.8.

Op 23 november 2011 is tussen onder meer Ginaf Beheer B.V. (moedermaatschappij van Ginaf Trucks, hierna ook te noemen: Ginaf Beheer) en CHTC - vertegenwoordigd door [persoon A] - een overeenkomst gesloten (productie 14 van de zijde van [appellant] ), voor zover thans van belang, inhoudend:

“ (…) Taken in consideration that:

- Ginaf Trucks B.V. (…) has a current debt in order of Euro 1.400.000,00 with Artesia Bank, and Artesia Bank is now in the position to take repossession of all the assets and stocks of TRUCKS [Ginaf Trucks: toevoeging hof]

- Due to the current situation it is a fact that TRUCKS will and must file for bankruptcy (…) on the shortest terms possible.

- CHTC is willing to continue with the current business activities of Ginaf after the bankruptcy procedure, if they can come to an agreement with the future insolvency manager (Curator) for Ginaf Trucks B.V.

And have agreed to the following:

1. With the permission of BEHEER, CHTC agrees to buy the current debt (…) from Artesia Bank. As condition precedent to buy this debt BEHEER will fulfill at the same time the condition according article 2.

2. BEHEER (…) agrees to sign a share holder resolution sufficient to file for bankruptcy immediately.

3. CHTC and EXPLOITATIE explicitly agree that after takeover of the assets, including stocks, inventory and Technical Know-How and Intellectual Property of Ginaf Trucks B.V. after the bankruptcy procedure, CHTC or the by her appointed party will lease the following two buildings from EXPLOITATIE (…).

6. A formal lease agreement can be signed upfront by CHTC, subject to a successful takeover of the assets from Ginaf Trucks BV from the bankruptcy procedure. (…)”.

2.9.

Voorts heeft [persoon A] bij e-mail van 23 november 2011 (productie 12 van de zijde van GINAF) namens CHTC aan [appellant] een bijlage met daarin een voorstel doen toekomen, voor zover thans van belang, inhoudend:

“(…) Naar aanleiding van (…) besprekingen met u in de afgelopen weken bevestigen wij u als volgt.

CHTC is vastbesloten nu het faillissement van Ginaf Trucks BV in zicht is een succes volle doorstart te realiseren. Hiertoe hebben wij reeds de nodige voorbereidingen getroffen.

Mits deze doorstart succesvol gerealiseerd kan worden, dat wil zeggen een succesvolle overname vanuit het faillissement van Ginaf Trucks BV alsook het realiseren van de door u geformuleerde doelstellingen in uw email gedateerd 20 november jl., zijn wij bereid u het volgende aan te bieden.

- Aanstelling in een leidende positie van de nieuwe doorstartende onderneming, voor onbepaalde tijd, en een periode van tenminste 10 jaar zolang de verwachte doelstellingen behaald worden

- Beloning conform huidige situatie (Euro 8.500,00 / maand)

- Een mogelijkheid om deel te nemen in het aandelenkapitaal van de onderneming (…)

- Een nader overeen te komen bonus in geval van een winstgevende en groeiende organisatie.

Als blijk van uw instemming zien wij graag een door u ondertekend exemplaar van deze brief tegemoet. (…)”.

2.10.

Bij e-mail van 24 november 2011 (productie 12 van de zijde van GINAF) heeft [appellant] een aangepaste versie van voormelde bijlage met voorstel aan [persoon A] geretourneerd, waarin de voorwaarden als volgt zijn gewijzigd:

“(…) zijn wij bereid u het volgende aan te bieden.

- Aanstelling overeenkomstig de bestaande arbeidsovereenkomst met Ginaf Trucks B.V. met volledig behoud van anciënniteit, echter niet in de functie van statutair directeur maar in die van titulair directeur. Een kopie van deze arbeidsovereenkomst is als bijlage 1 bijgevoegd. Partijen spreken af dat de arbeidsovereenkomst nog voor een periode van tenminste 10 jaar geldt zolang de verwachte doelstellingen behaald worden;

- Het recht om (…) deel te nemen in dit kapitaal, zulks tot een maximum van 10% van het gestorte bedrag (…);

- Aanstelling van maximaal 40 werknemers overeenkomstig de bestaande arbeidsovereenkomst met Ginaf Trucks B.V.

Als blijk van uw instemming zien wij graag een door u ondertekend exemplaar van deze brief tegemoet. (…)”.

2.11.

Laatstgemelde versie van de bijlage met voorstel is vervolgens op briefpapier van CHTC geprint, gedateerd op 23 november 2011 en ondertekend door [persoon A] en [appellant] (hierna ook te noemen: de brief of de overeenkomst (van 23 november 2011), productie 16 van de zijde van [appellant] ).

2.12.

Op 6 december 2011 is Ginaf Trucks in staat van faillissement verklaard.

2.13.

Op 13 december 2011 is GINAF opgericht. Oprichter, enig aandeelhouder en enig bestuurder van GINAF is CHTC.

2.14.

Vervolgens is via een activatransactie de onderneming van Ginaf Trucks uit het faillissement overgenomen. GINAF exploiteert de onderneming van Ginaf Trucks.

2.15.

[appellant] is op 21 december 2011 met zijn werkzaamheden bij GINAF begonnen tegen een salaris van € 8.696,57 bruto per maand als laatstelijk ook door Ginaf Trucks aan hem betaald. Een schriftelijke arbeidsovereenkomst is niet opgesteld.

2.16.

Bij beschikking...