Uitspraak Nº 200.177.917_01. Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 2017-12-19
| ECLI | ECLI:NL:GHSHE:2017:5802 |
| Date | 19 Diciembre 2017 |
| Docket Number | 200.177.917_01 |
| Court | Gerechtshof 's-Hertogenbosch (Nederland) |
afdeling civiel recht
zaaknummer 200.177.917/01
arrest van 19 december 2017
in de zaak van
gevestigd te [vestigingsplaats] ,
2. [de vennootschap 2],
gevestigd te [vestigingsplaats] ,
3. [appellant sub 3],
bij leven laatstelijk wonende te [woonplaats] ,
4. [appellante sub 4],
wonende te [woonplaats] ,
5. [appellant sub 5],
wonende te [woonplaats] ,
6. [appellant sub 6],
wonende te [woonplaats] ,
appellanten,
advocaat: mr. M. van der Beek te Arnhem,
tegen
[de bank] door middel van fusie rechtsopvolgster van [bank 2],
gevestigd te [vestigingsplaats] ,
geïntimeerde,
advocaat: mr. Ph.C.M. van der Ven te Eindhoven,
op het exploot van dagvaarding van 17 april 2015 ingeleide hoger beroep van het vonnis van de rechtbank Zeeland-West-Brabant, handelsrecht, zittingsplaats Breda van 21 januari 2015, gewezen tussen appellanten (hierna samen aan te duiden als [appellanten] ) als eisers en geïntimeerde (hierna [geïntimeerde] ) als gedaagde.
Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormeld vonnis en het vonnis van 22 oktober 2014 waarbij een verschijning van partijen is bevolen voor het geven van inlichtingen en het beproeven van een minnelijke regeling.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- voornoemde appeldagvaarding;
- de memorie van grieven, tevens wijziging eis met producties;
- de memorie van antwoord met producties;
- de door [appellanten] op 10 oktober 2017 genomen akte waarbij producties zijn overgelegd;
- de door de [geïntimeerde] op 10 oktober 2017 genomen akte waarbij producties zijn overgelegd;
- het proces-verbaal van pleidooi.
Nadat de memorie van grieven is genomen, is [appellant sub 3] overleden. Partijen hebben geen schorsing van de procedure gevraagd, zodat de procedure op de voet van art. 225 lid 2 Rv is voortgezet mede op naam van [appellant sub 3] .
Na afloop van het pleidooi heeft het hof bepaald dat arrest zal worden gewezen. Het hof doet
recht op bovenvermelde stukken en de stukken van de eerste aanleg.
De rechtbank heeft in het bestreden vonnis onder 3.1.1 tot en met 3.1.15 vermeld van welke vaststaande feiten zij is uitgegaan. Voor zover tegen die opsomming geen bezwaren zijn aangevoerd, zal ook het hof daarvan uitgaan. Het hof gaat verder van nog enkele feiten uit. Hierna volgt een opsomming van al die feiten.
a. De met mevrouw [appellante sub 4] gehuwde en in 2016 overleden [appellant sub 3] en hun oudste zoon [appellant sub 5] zijn de directeuren van [de vennootschap 1] en van [de vennootschap 2] [de vennootschap 1] is 100% aandeelhoudster van [de vennootschap 2] exploiteert een groot tuinbouwkwekerijbedrijf over twee locaties. [appellant sub 6] is de jongste zoon, die ook in de onderneming werkzaam is. [de vennootschap 1] is vennoot in [V.O.F.] naast vader, moeder en de twee zonen [achternaam] .
b. [appellanten] bankierden in 2007 al vele jaren bij de [geïntimeerde] . In de loop der jaren hebben partijen diverse financieringsovereenkomsten met elkaar gesloten. Zo is onder meer het financieringsvoorstel van de [geïntimeerde] van september 2003 aan [appellanten] voor een financiering van € 2.200.000,- overeengekomen. De kredietnemer heeft hierbij als rente gekozen voor een “Roll-over”. Dit voorstel (productie 3 conclusie van antwoord) vermeldt onder meer:
“Voor de rente biedt de bank de volgende opties aan:
- [geïntimeerde] Roll-Over Lening: het 3-maands Euribor tarief (de basiscomponent) verhoogd met een opslag van 1,0%-punt, (…). De opslag kan door de bank altijd worden gewijzigd. (…)”.
c. In 2007 hebben [appellanten] zich gewend tot de [geïntimeerde] met een nieuw financieringsverzoek. Bij brief van 16 mei 2007 (productie 1 inleidende dagvaarding) heeft de [geïntimeerde] een financieringsvoorstel gedaan aan [V.O.F.] en [appellanten] Dit voorstel (hierna de leningsovereenkomst) houdt in, voor zover van belang:
“(…)
Met genoegen doen wij u hierbij het financieringsvoorstel toekomen inzake uw financieringsaanvraag ad EUR 4.630.000,- voor de financiering van de bedrijfsuitbreiding (…).
Financiering van EUR 4.630.000,- bestaande uit:
Investeringskrediet van maximaal EUR 3.750.000,-
welke, uiterlijk 30 juni 2008 of zoveel eerder als de investering is afgerond, wordt omgezet in:
Geldlening van EUR 2.950.000,-
Geldlening van EUR 800.000,-;
Krediet in rekening-courant van EUR 880.000,-
(…)
Hoofdpunten investeringskrediet in rekening-courant van EUR 3.750.000,-
Debetrente: het maandgemiddelde van het 1-maands Euribortarief (de referentierente) verhoogd met een opslag van 1,35%-punt.
(…)
welke, uiterlijk 30 juni 2008 of zoveel eerder als de investering is afgerond, wordt omgezet in:
Hoofdpunten geldlening van EUR 2.950.000,- (…)
Rente: Roll-over, thans 4,705% per jaar (…)
Hoofdpunten geldlening van EUR 800.000,- (…)
Rente: Roll-over, thans 4,705% per jaar (…)
(…)
Hoofdpunten krediet in rekening-courant van EUR 880.000,-
(…)
Debetrente: [geïntimeerde] Basisrente met een opslag van thans 1,10% punt
(…)
Verdere uitwerking financieringsvoorstel
Geldlening van EUR 2.950.000,-
De geldlening wordt door de [bank 2] gevestigd te [plaats] , hierna te noemen: bank (hoofdelijk) verstrekt aan:
[de vennootschap 1] (…), [de vennootschap 2] (...), [appellant sub 3] (…), [appellante sub 4] (…), [appellant sub 6] (…)
De geldlening wordt geadministreerd op naam van: [de vennootschap 1]
Voor de rente geldt:
- [geïntimeerde] Roll-Over Lening: het 3-maands Euribortarief (de basiscomponent, thans 4,005%) verhoogd met een opslag van 0,70%-punt, per maand achteraf te voldoen (…) De opslag kan door de bank altijd worden gewijzigd.
(…)
Geldlening van EUR 800.000,-
De geldlening wordt door de [bank 2] gevestigd te [plaats] , hierna te noemen: bank (hoofdelijk) verstrekt aan:
[de vennootschap 1] (…), [de vennootschap 2] (...), [appellant sub 3] (…), [appellante sub 4] (…), [appellant sub 6] (…)
De geldlening wordt geadministreerd op naam van: [de vennootschap 1]
Voor de rente geldt:
- [geïntimeerde] Roll-Over Lening: het 3-maands Euribortarief (de basiscomponent, thans 4,005%) verhoogd met een opslag van 0,70%-punt, per maand achteraf te voldoen (…) De opslag kan door de bank altijd worden gewijzigd.
(…)
Krediet in rekening-courant van EUR 880.000,-
De [bank 2] gevestigd te [plaats] hierna te noemen: bank verstrekt het krediet (hoofdelijk) aan (…):
[de vennootschap 2] (...) [de vennootschap 1] (...) [appellant sub 3] (…) [appellante sub 4] (…) [appellant sub 6] (…)
Het krediet wordt geadministreerd bij de bank op (…) [de vennootschap 2] ,
(…)
De debetrente is:
- de [geïntimeerde] Basisrente, echter met een minimum van 2,50% per jaar, verhoogd met een opslag van thans 1,10%-punt. De [geïntimeerde] basisrente bedraagt thans 4,50% per jaar. Derhalve bedraagt de debetrente thans 5,60% per jaar (…) De [geïntimeerde] Basisrente en de opslag kunnen door de bank altijd worden gewijzigd.
(…)
Nadere afspraken
(…)
In verband met de aanwezige risico’s dient u voor een gelijke, meerjarige periode contracten af te sluiten voor de inkoopprijs van gas en de verkoopprijs van elektriciteit. U dient beide prijzen vast te leggen (…). Dit dient u te doen voor een periode van minimaal 3 jaar.
U dient het renterisico voor een minimale periode van 5 jaar af te dekken middels een passend product. Wij zijn graag bereid u nader te informeren over de mogelijkheden om dit renterisico te beperken.
(…).”
Het voorstel is voor akkoord ondertekend op 16 mei 2007 door de [geïntimeerde] en door [appellant sub 3] , [appellante sub 4] en [appellant sub 6] in persoon en door [appellant sub 3] en [appellant sub 5] telkens samen vertegenwoordigend [de vennootschap 2] en [de vennootschap 1]
d. De door de [geïntimeerde] bij conclusie van antwoord overgelegde productie 15 houdt in, voor zover van belang:
“Treasury inventarisatie Formulier
(Analyse klant)
I Klantgegevens
(…) [de vennootschap 1] (…)
II Risicometing Algemeen
Heeft u een intern vastgelegd treasurybeleid (…) (noot hof: aangekruist is “nee)
Met welk doel wilt u de instrumenten gebruiken? (…) (noot hof: aangekruist is “Gedeeltelijk afdekken van rente- en valutarisico’s”) (…)
III Treasurybehoefte
Productsoort
(…)
(noot hof: aangekruist is “Renteproducten” en “interest rate swap”)
(…)
Bepalingen
-
-
U bent erop gewezen dat het aangaan van transacties, afhankelijk van het type transactie, aanzienlijke financiële risico’s voor u met zich mee kan brengen, met name als transacties niet dienen ter afdekking van risico’s voortvloeien uit bedrijfsvoering.
-
-
U bent erop gewezen dat alvorens u de documentatie ondertekent en/of transacties sluit, u de documentatie respectievelijk de transacties volledig dient te begrijpen.
-
-
(…)
-
-
U bent erop gewezen dat de bank altijd wederpartij is met een eigen belang dat tegengesteld kan zijn aan het belang van u en dat u zonodig informatie bij onafhankelijke derden dient in te winnen.
-
-
Het tussen u en de Bank Afgesproken Bedrag, zoals bedoeld in de Bijlage Verschaffing van Dekking, bedraagt EUR 889.000,-.
V Ondertekening
Naam klantverantwoordelijk adviseur [adviseur]
Handtekening (…)
Akkoord van de klant
Datum : 27-5-2007
Plaats : [plaats]
Naam ondertekenaar : [appellant sub 3]
Handtekening : (…)“
Het hof zal hierna dit stuk aanduiden als het TI-formulier.
e. De door de [geïntimeerde] als productie 17 bij conclusie van antwoord overgelegde Overeenkomst Financiële Derivaten (hierna OFD) houdt in, voor zover van belang:
“Ingangsdatum: 16...
Om verder te lezen
PROBEER HET UIT