Uitspraak Nº C/10/566464 / HA ZA 19-71. Rechtbank Rotterdam, 2019-11-13
| ECLI | ECLI:NL:RBROT:2019:8873 |
| Date | 13 Noviembre 2019 |
| Docket Number | C/10/566464 / HA ZA 19-71 |
Team handel en haven
zaaknummer / rolnummer: C/10/566464 / HA ZA 19-71
Vonnis van 13 november 2019
in de zaak van
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
KOP & SCHOUDERS CONCEPTS & PROMOTIONAL SERVICES B.V.,
gevestigd te Bleiswijk,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
HPP KOP & SCHOUDERS B.V.,
gevestigd te Bleiswijk,
eiseressen in conventie,
verweersters in reconventie,
advocaat mr. M.C. Franken-Schoemaker te Houten,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
FIVE P PROMOTIONS B.V.,
gevestigd te Vlaardingen,
gedaagde in conventie,
eiseres in reconventie,
advocaat mr. E.B.M. Brons-Stikkelbroeck te Zeist.
Partijen zullen hierna K&S, HPP en Five worden genoemd.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
-
-
de dagvaarding van 2 januari 2019, met producties 1 t/m 39 en de beslagstukken,
-
-
de conclusie van antwoord, tevens houdende eis in reconventie, met producties 1 t/m 27,
-
-
de brief van de rechtbank van 3 april 2019, waarin een comparitie is bepaald,
-
-
de conclusie van antwoord in reconventie, met producties 40 t/m 47,
-
-
de producties 48 t/m 58 van K&S en HPP,
-
-
de producties 28 t/m 33 van Five,
-
-
het proces-verbaal van comparitie, gehouden op 14 mei 2019,
-
-
de spreekaantekeningen van de advocaten van partijen, en
-
-
het faxbericht van mr. Franken-Schoemaker van 27 mei 2019, waarin een opmerking is gemaakt over het proces-verbaal.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2. De feiten
K&S heeft een franchiseformule ontwikkeld voor de verkoop van – kort gezegd – promotieartikelen. Zij sluit franchiseovereenkomsten met zelfstandig ondernemers, op basis waarvan deze ondernemers onder de franchiseformule zogenoemde regiokantoren exploiteren. De heer [naam 1] (hierna: [naam 1] ) is aandeelhouder en bestuurder van K&S. Voorts is hij bestuurder van HPP, de exploitant van het regio/hoofdkantoor in Bleiswijk.
Met ingang van 1 juni 2013 gold tussen K&S als franchisegever en de heer [naam 2] (hierna: [naam 2] ), handelend onder de naam Five P Communications, als franchisenemer, een franchiseovereenkomst, op grond waarvan Five P Communications onder de franchiseformule het regiokantoor Vlaardingen & Rijnmond is gaan exploiteren. De franchiseovereenkomst is op 31 december 2016 geëindigd.
Aan het eind van 2016 heeft [naam 2] de activiteiten van Five P Communications ingebracht in Five, van welke vennootschap hij enig aandeelhouder en bestuurder is.
Op 1 januari 2017 heeft K&S als franchisegever met Five als franchisenemer een franchiseovereenkomst (hierna: de franchiseovereenkomst) gesloten voor een periode van vijf jaar, waarna Five de exploitatie van het regiokantoor Vlaardingen & Rijnmond heeft voortgezet. In de franchiseovereenkomst is op het niet-naleven van een aantal verbintenissen een boete gesteld. Verder staat in de franchiseovereenkomst vermeld:
“[…]
Artikel 7 Diensten verleend door franchisegever
De franchisegever zal aan de franchisenemer de volgende diensten verlenen:
a. alle diensten die voortvloeien uit de tussen partijen geldende en grotendeels in het handboek omschreven instructies;
b. het adviseren in aangelegenheden van financiële bedrijfsvoering, verkoopbevordering, public relations en reclame en het in samenwerking met de franchisenemer en andere franchisenemers voeren van gezamenlijke reclamecampagne door middel van folders, advertenties etc.;
c. franchisenemer is gehouden om richtlijnen die voortvloeien uit alle vorenbedoelde adviezen op te volgen.
De franchisegever zal zich beijveren de formule continue verder te ontwikkelen.
[…]
Artikel 9 Afnameverplichting, inkoop en levering
Ter bescherming van de overgedragen knowhow, gemeenschappelijke identiteit en reputatie van de franchiseformule dient franchisenemer het assortiment uitsluitend in te kopen – en geleverd te krijgen – via het door franchisegever verstrekte ordermanagementsysteem.
[…]
Artikel 11 Geldelijke vergoedingen
Als vergoeding voor de aan de franchisenemer bij deze overeenkomst toegekende rechten en toegezegde prestaties zal de franchisenemer aan de franchisegever betalen:
[…]
b. 6% over de gefactureerde omzet Europa.
c. 8% over de gefactureerde omzet buiten EU.
[…]
f. 3,5 % marketingfee over de gefactureerde omzet.
d. 2 % krediettoeslag over inkoopwaarde.
[…]
l. verplichte deelname administratiesystemen.
Kosten: € 54,50- per maand;
[…]
p. Minimale jaarbijdrage aan formule-fee is € 10.000,- (over 12 maanden)
[…]
Artikel 21 Tussentijdse beëindiging overeenkomst
Indien één der partijen de bepalingen van deze overeenkomst, de daarvan deel uitmakende instructies of de daaruit voortvloeiende aanwijzingen niet, niet tijdig of niet behoorlijk nakomt, zal de andere partij hem bij aangetekend schrijven of bij deurwaardersexploot aanzeggen, welke maatregelen moeten worden genomen om de exploitatie, respectievelijk de situatie weer in overeenstemming te brengen met deze overeenkomst, daarbij aan die ander een termijn van 30 dagen gunnende om die maatregel te nemen.
Indien de nalatige partij na verloop van de hiervoor in artikel 21 lid 1 gestelde termijn niet aan zijn verplichtingen heeft voldaan, heeft de andere partij het recht deze overeenkomst met inachtneming van een termijn van acht dagen, bij deurwaardersexploot of aangetekend schrijven te ontbinden, tenzij de tekortkoming van de nalatige partij deze ontbinding niet rechtvaardigt. Onverminderd het recht van de ontbindende partij om van de nalatige partij alsnog nakoming van diens verplichtingen te vorderen, is de ontbindende partij gerechtigd van de nalatige partij schadevergoeding te vorderen.
[…]
Artikel 30 Geheimhouding - non-concurrentiebeding - relatiebeding
Zowel franchisegever als franchisenemer hebben geen recht om gedurende een periode van één jaar na niet rechtsgeldende ontbinding van het contract binnen de vestigingsplaats en het communicatie-verzorgingsgebied (te weten: in de huidige locatie of op het overeengekomen terrein) direct of indirect, zelfstandig of in dienstverband of in de vorm van een vennootschap werkzaam zijn of financiële dan wel andere zakelijke belangen hebben bij activiteiten die soortgelijk zijn aan de door de franchisenemer in het kader van deze overeenkomst uitgeoefende activiteiten. […]”
In het Franchisehandboek Kop & Schouders (hierna: het handboek), versie 10.0, datum uitgave: 28 maart 2016, zijn bepalingen opgenomen over door K&S aan franchisenemers te verlenen diensten op het gebied van structuur en werkwijze, marketing, financiën, waaronder het inboeken van inkoop-en verkoopfacturen, en onlineverkoop. Daarnaast is bepaald dat K&S ten behoeve van de administratie en het financiële beheer gebruik maakt van het administratiesysteem Exact Online. Verder staat in het handboek vermeld:
“[…]
Recht van franchise
[…] Het is franchisenemer niet toegestaan, zonder uitdrukkelijk schriftelijke toestemming van franchisegever, zowel niet direct als niet indirect betrokken zijn of enig belang hebben bij een met de franchiseformule concurrerende activiteiten. Het is franchisenemer evenmin toegestaan om gedurende één jaar na beëindiging van deze overeenkomst toegestaan om op gerichte wijzen klanten, leveranciers en collega-franchisenemers te benaderen met doel om zakelijke transacties tot stand te brengen.
[…]”
Op 12 juni 2018 heeft een bespreking plaatsgevonden tussen [naam 1] , [naam 2] en een andere franchisenemer van K&S. Daarbij heeft [naam 2] aan [naam 1] medegedeeld dat Five de onderneming van EcoGiving B.V. (hierna: EcoGiving) wilde overnemen. EcoGiving is een online aanbieder van duurzame relatiegeschenken en kerstpakketten.
Bij e-mail van 20 juni 2018 heeft de andere franchisenemer mede namens Five aan [naam 1] bericht:
“[…]
Op jouw aanraden hebben wij advies ingewonnen over de voor ons geldende spelregels. De conclusie van dit advies is dat het ons is toegestaan om Ecogiving over te nemen, ook zonder jouw toestemming. Kort gezegd komt het erop neer dat wij geen van beiden in ons franchisecontract een verbod hebben staan op het verrichten van nevenactiviteiten.
[…]
De huidige situatie binnen Kop & Schouders dwingt ons om juist nu actief in te gaan op kansen die ons geboden worden. Alleen op die manier kunnen wij onze inkomsten blijven veiligstellen. Wij geven daarbij de voorkeur aan een positieve en op de toekomst gerichte aanpak (lees: overnamegesprekken/het actief bekijken van alternatieven/in gesprek blijven met Kop & Schouders) boven het uiten van enkel klachten zoals andere franchisenemers dat wel doen. Maar dat maakt onze kritiek niet minder groot; Kop & Schouders levert structureel niet wat wij van onze franchisegever mogen verwachten. Hoewel jij zegt dat er veranderingen aankomen, hebben wij die tot op heden niet gezien. Wij blijven hopen op verbetering. […]”
Bij e-mail van 22 juni 2018 heeft [naam 1] aan [naam 2] medegedeeld:
“Inmiddels is er uitgebreid advies ingewonnen over het door jullie ingediende vraagstuk. Ik kan niet anders concluderen dat jullie voorgenomen (en/of reeds ingezette, aangevangen en/of met derden besproken) activiteiten in strijd zijn met de tussen ons geldende afspraken. Ik verzoek jullie dan ook om deze voornemens en activiteiten te staken en gestaakt te houden. Tevens verzoek ik jullie om mij hierover binnen 30 dagen na heden een bevestiging te sturen.
[…]”
Bij aangetekende brief van 9 juli 2018 heeft de advocaat van Five aan K&S bericht dat Five zich op het standpunt stelde dat K&S tekort schoot in de nakoming van de verbintenissen uit de franchiseovereenkomst. Kort...
Om verder te lezen
PROBEER HET UIT